ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 лютого 2020 року
м. Київ
Справа № 911/1971/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Колос І.Б. (головуючий), Бенедисюка І.М. і Селіваненка В.П.,
за участю секретаря судового засідання Малихіної О.В.,
представників учасників справи:
позивача - приватного підприємства "Катрюк" - Пєнязькова О.О., адвокат (ордер від 03.09.2018),
відповідача - приватного акціонерного товариства "Київобленерго" - Удод В.І., адвокат (дов. від 15.08.2019),
розглянув касаційну скаргу приватного акціонерного товариства "Київобленерго"
на рішення господарського суду Київської області від 19.03.2019 (суддя Антонова В.М.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 09.07.2019 (колегія суддів: Тищенко А.І. (головуючий), Іоннікова І.А., Скрипка І.М.)
зі справи № 911/1971/18
за позовом приватного підприємства "Катрюк" (далі - Підприємство)
до приватного акціонерного товариства "Київобленерго" (далі - Товариство)
про скасування рішення.
1. ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
Підприємство звернулося до господарського суду Київської області з позовом до Товариства про скасування рішення про розрахунок акта перевірки від 14.02.2018 № К036792 та накладення грошового стягнення в розмірі 57 094,62 грн., яке оформлене протоколом від 22.08.2018 № 092 засідання комісії по розгляду акта про порушення від 14.02.2018 № К036792.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Рішенням господарського суду Київської області від 19.03.2019 зі справи № 911/1971/18, яке залишено без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 09.07.2019, позов задоволено повністю; визнано недійсним рішення комісії Товариства по розгляду акта про порушення від 14.02.2018 № К036792, оформлене протоколом від 22.08.2018 № 092. Стягнуто з відповідача на користь позивача 1792,00 грн. судового збору.
Судові рішення попередніх інстанцій мотивовані, зокрема, тим, що: акт про порушення від 14.02.2018 № К036792 складений з порушенням вимог пункту 6.41 Правил користування електричною енергією, які затверджені постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562 та пунктів 4.1, 4.5 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, яка затверджена постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, а саме, за відсутності уповноваженого представника позивача (споживача електроенергії) при його складанні; акт уповноваженим представником позивача не підписаний; споживач не був повідомлений належним чином про засідання комісії з розгляду такого акта про порушення. Крім того, за висновком судів попередніх інстанцій: наявні у матеріалах справи докази не дають підстав для висновку про те, що вплив на лічильник здійснювався споживачем, зокрема, станом на момент проведення технічної перевірки 14.02.2018 чи в інший період; акт від 08.12.2017 № 220/380В технічної перевірки розрахункового засобу обліку електричної енергії та акт від 08.12.2017 № 573900 про передачу на відповідальне збереження приладу обліку та пломб, встановлених на ньому, споживачем не підписані; розрахунок вартості недоврахованої електричної енергії зроблений Товариством на підставі неналежних показників (величин), отже, він є недостовірним та таким, що складений з порушенням пункту 2.5 Методики.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
Товариство, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, просить суд касаційної інстанції судові акти попередніх інстанцій зі справи скасувати, провадження у справі № 911/1971/18 закрити.
2. АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
Судами попередніх інстанцій не враховано те, що спір про скасування рішення енергопостачальника про нарахування вартості та обсягу електричної енергії не підлягає вирішенню в порядку господарського судочинства. Наведена правова позиція викладена у постанові Великої палати Верховного Суду від 06.02.2019 № 522/12901/17-ц.
Судові рішення попередніх інстанцій прямо порушують передбачені законом права енергопостачальника, оскільки позбавляють його можливості звернутися до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.
Місцевий господарський суд не повністю та не в достатній мірі дослідив експертні дослідження, у зв`язку з чим висновки суду стосовно таких експертних досліджень є невірними та неповними. Так, суд першої інстанції не викликав експерта, який проводив експертні дослідження, а неповне дослідження висновку експертного дослідження Миколаївського НДЕКЦ МВС України від 21.05.2018 № 32П та висновку експертного дослідження Миколаївського НДЕКЦ МВС України від 27.06.2018 № 18 призвело до прийняття рішення, яким скасовано відповідальність споживача за порушення у сфері енергетики.
Судові рішення попередніх інстанцій надають можливість уникнути відповідальності за вчинене порушення Правил користування електричною енергією, призводять до безкарності за порушення в сфері енергетики, ставлять під сумнів основоположні принципи судочинства.
Доводи інших учасників справи
Підприємство подало відзив на касаційну скаргу, в якому зазначило про безпідставність її доводів та просило залишити судові рішення зі справи без змін, а скаргу - без задоволення, з огляду на дотримання судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права.
3. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
24.04.2017 позивачем як споживачем та відповідачем як постачальником (електропостачальна організація) укладено договір № 374 про постачання електричної енергії (далі - Договір), за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електоустановок споживача з дозволеною потужністю 20 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами цього договору.
Згідно з пунктом 9.4 Договору останній набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2017. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за 30 днів до закінчення терміну дії Договору жодною із сторін не буде письмово заявлено про припинення його дії або про перегляд його умов.
Як передбачено пунктами 2.1, 2.2 та 2.3 Договору, сторони узгодили, що під час виконання умов цього Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України, зокрема Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ). Постачальник зобов`язується продавати (постачати) споживачу електричну енергію як товар, з урахуванням його особливих споживчих якостей та фізико-технічних характеристик. Споживач зобов`язується дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього Договору та режиму роботи електроустановки.
У розділі 4 Договору сторони передбачили відповідальність за невиконання чи неналежне виконання умов Договору. Так, згідно з підпунктом 4.2.3 пункту 4.2 Договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562 (далі - Методика) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.
Відповідно до додатку № 2 до Договору до об`єктів споживача належить комплекс АЗС-2 за адресою: м. Сквира, вул. Залізнична, 10а. У додатку № 7 до вказаного договору зазначено про прилад обліку, встановлений на об`єкті, - лічильник, заводський номер 0657827, тип НІК 2301 АП2, 2012 року, який розміщений у трансформаторній підстанції (ТП) 489. Вказані додатки підписані сторонами Договору.
14.02.2018 працівниками електропостачальної організації здійснено перевірку об`єкта споживача, за результатами якої складено акт про порушення від 14.02.2018 № К036792, відповідно до якого: зафіксовано порушення пункту 6.40 ПКЕЕ, а саме, втручання в роботу лічильника (фальсифікована свинцева пломба повірки засобів обліку, свинцева пломба заводу виробника (ОТК) та пошкоджена одноразова пломба заводу виробника № 0306541 (НІК); виявлено ознаки порушення цілісності корпусу; підозра на вмонтування в електричну схему лічильника додаткових пристроїв, які не передбачені в компоновці лічильника заводом - виробником, з метою зменшення обсягів спожитої електроенергії).
За твердженням Товариства, особливістю порушення, що зафіксоване згідно з актом від 14.02.2018 № К036792, є дистанційне керування засобом обліку, який був встановлений на Підприємстві; дії працівників позивача та інших осіб, які були присутні при складанні акта, були спрямовані на приховування факту безоблікового споживання електричної енергії.
У зв`язку з активацією вмонтованих в прилад обліку пристроїв, які впливають на роботу лічильника, відбувалося зменшення значення виміряної лічильником енергії по відношенню до обсягу реально спожитої електричної енергії або повне припинення обліку.
Лічильник вилучено та поміщено в пакет, опломбований пломбою № UA00072462. Об`єкт від електропостачання не відключався.
Зазначений акт про порушення від 14.02.2018 № К036792 підписаний представниками постачальника електричної енергії у кількості 7 осіб. Відмітка про ознайомлення споживача із актом та його підписання відсутня. До акта про порушення додано відеофіксацію та фотофіксацію порушення.
28.02.2018 комісією з розгляду актів порушень Правил користування електричною енергією розглянуто акт про порушення від 14.02.2018 № К036792 та вирішено відправити прилад обліку на експертизу, з метою встановлення наявності сторонніх предметів в лічильнику, цілісності пломб та втручання в роботу приладу обліку. Рішення оформлене протоколом від 28.02.2018 № 043.
У висновку від 21.05.2018 № 32П експертного трасологічного дослідження засобу обліку НІК 2301 АП2 № 0657827 зазначено, зокрема, про те, що пломба заводу виробника, якою опломбовано лічильник електричної енергії типу НІК 2301 АП2 № 0657827 (по нижньому лівому краю), не перепломбовувався, цілісність зазначеної пломби не порушувалася, слідів впливу стороннього предмету на поверхнях пломби заводу виробника не виявлено. Пломбувальний матеріал пломби заводу виробника не пошкоджений.
Відповідно до висновку експерта від 27.06.2018 № 18 за результатами проведення електротехнічного дослідження приладу обліку типу НІК 2301 АП2, заводський №0657827 зазначено, що у лічильнику типу НІК 2301 АП2, заводський № 0657827, пошкоджень зовнішніх конструктивних елементів не виявлено; у лічильнику виявлено пошкодження у вигляді конструктивних змін елементів схеми лічильника. Так, у лічильнику типу НІК 2301 АП2, заводський № 0657827, наявні ознаки втручання і впливу на лічильний механізм та внутрішні конструктивні елементи лічильника, пайки, які виконані у спосіб відмінний від пайки елементів схеми лічильника в умовах заводу - виробника, сторонні елементи та пристрої, дроти тощо, чого не передбачено заводом - виробником лічильників. Всередині корпусу лічильника розташовано та підключено до схеми лічильника електротехнічні пристрої, які за конструктивним та схематичним виконанням являють собою схеми двох пристроїв дистанційного керування з елементами живлення та керування. Вбудовані у лічильник та підключені до його електричної схеми дві схеми пристроїв дистанційного керування виконують окремі функції дистанційної комутації ланцюгів лічильного механізму і вимірювального трансформатора струму лічильника. Відключення лічильного механізму та/або вимірювального трансформатора струму лічильника не впливає на схему живлення електроустановки, а призводить до зменшення значення виміряної лічильником енергії по відношенню до обсягу реально спожитої електричної енергії або повне припинення обліку на час дій умов, які впливають на роботу лічильника.
16.08.2018 комісією з розгляду актів порушень Правил користування електричною енергією за участю представника споживача Овчаренка О.В. повторно розглянуто акт про порушення від 14.02.2018 № К036792 та, у зв`язку з відсутністю складу членів комісії, запропоновано перенести розгляд акта на 17.08.2018 о 9:00 год. Рішення оформлене протоколом від 16.08.2018 № 086.
17.08.2018 засідання комісії з розгляду акта про порушення від 14.02.2018 № К036792 втретє перенесено на іншу дату, а саме на 22.08.2018 о 15:00 год., у зв`язку з наданням споживачу часу для ознайомлення з висновками експертного дослідження лічильника електричної енергії. Рішення оформлене протоколом від 17.08.2018 № 089.
22.08.2018 комісією з розгляду актів порушень Правил користування електричною енергією розглянуто акт про порушення від 14.02.2018 № К036792 та вирішено, що: порушення сталося з вини споживача; акт підлягає розрахунку згідно з пунктом 6.40 ПКЕЕ та підпунктом 3 пункту 2.1 Методики; величину розрахункового добового споживання слід визначити згідно з Методикою по потужності по договору Р = 20 кВт.год., кв = 0,75, tдоб = 24 год. за період 69 днів з 06.12.2017 по 14.02.2018 та за тарифами, що діяли протягом періоду порушення; в акті зафіксовано, що останній складений за участю представника споживача Овчаренка О.В ., проте представник споживача з рішенням комісії не погодився, зазначивши, що буде оскаржувати рішення у судовому порядку. Рішення оформлене протоколом від 22.08.2018 № 092.
Згідно з розрахунком, здійсненим електропостачальною організацією на підставі складеного акта про порушення від 14.02.2018 № К036792, обсяг недооблікованої електричної енергії склав 360 кВт.год., вартістю 57 094,62 грн. з ПДВ.
Споживач отримав повідомлення про сплату вартості недооблікованої електричної енергії (згідно з актом про порушення ПКЕЕ від 14.02.2018 № К036792) у строк до 21.09.2018, проте оплату станом на час звернення до суду з даним позовом не здійснив.
Причиною виникнення спору зі справи стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для скасування рішення про розрахунок акта перевірки від 14.02.2018 № К036792 та накладення грошового стягнення в розмірі 57 094,62 грн., яке оформлене протоколом від 22.08.2018 № 092 засідання комісії по розгляду акта про порушення від 14.02.2018 № К036792.
4. ДЖЕРЕЛА ПРАВА
Закон України "Про ринок електричної енергії" (в редакції, чинній станом на час виникнення спірних правовідносин):
- цей Закон визначає правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулює відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею - продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище (преамбула);
- учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах (частина перша статті 4);
- постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку (частина шоста статті 56);
- учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.
Правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є:
недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії;
крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку (частини перша та друга статті 77).
- кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб;
- суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках (частини перша, друга статті 16).
- Держава забезпечує захист прав і законних інтересів суб`єктів господарювання та споживачів;
- кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб`єктів захищаються, зокрема, шляхом: визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб`єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб`єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом (частини перша та друга статті 20);
Правила користування електричною енергією, затверджені постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 (в редакції, чинній станом на час виникнення спірних правовідносин, далі - ПКЕЕ):
- недоврахована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно (пункт 1.2);
- постачання електричної енергії для забезпечення потреб електроустановки здійснюється на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, або договору про купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом (пункт 1.3);
- будь-які роботи, пов`язані з порушенням або зміною схеми розрахункового обліку електричної енергії, заміною типу розрахункового засобу обліку електричної енергії, проводяться за погодженням з електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії) у присутності представників заінтересованих сторін та оформляються актом.
Роботи з розпломбування, випробування, вимірювання, зміни схеми розрахункового обліку, заміни типу розрахункового обліку електричної енергії без оформлення акта в присутності уповноважених осіб споживача та електропередавальної організації (постачальника електричної енергії) не допускаються.
Під час проведення вищезазначених робіт розрахунковий облік обсягу електричної енергії здійснюється за тимчасовими схемами, узгодженими з постачальником електричної енергії. У разі неможливості створення тимчасових схем розрахункового обліку розрахунки за електричну енергію, спожиту протягом часу проведення вищезазначених робіт, здійснюються відповідно до порядку, погодженого заінтересованими сторонами.
Після закінчення робіт засоби обліку опломбовуються та передаються на збереження згідно з процедурою, визначеною пунктами 3.31 - 3.32 цих Правил (пункт 3.34);
- договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, прав та обов`язків сторін. Споживання електричної енергії без договору не допускається (пункт 5.1);
- у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (пункт 6.40);
- у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень;
- в акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень;
- акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві;
- акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача;
- у разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації);
- споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання;
- акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці (пункт 6.41);
- на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків;
- комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії;
- споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії;
- рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків;
- споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.
Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобов`язаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії;
- у разі звернення споживача до суду щодо оскарження рішення комісії споживач впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу повідомляє про це постачальника електричної енергії (до прийняття постачальником електричної енергії рішення про обмеження або відключення електропостачання) та надає копію зареєстрованої в канцелярії суду позовної заяви. У разі неотримання постачальником електричної енергії ухвали про відкриття провадження у справі впродовж 20 робочих днів з дня реєстрації позовної заяви канцелярією суду постачальник електричної енергії може звернутись до суду щодо встановлення факту порушення провадження у справі (пункт 6.42).
Методика визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затверджена постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562 (далі - Методика):
- Методика застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку (пункт 1.2);
- Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення виявлення таких порушень ПКЕЕ:
1) порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - порушення пломб), або відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб, складеного в порядку, установленому ПКЕЕ, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку);