ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 січня 2020 року
м. Київ
Справа № 908/981/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Васьковського О.В. - головуючого, Білоуса В.В., Погребняка В.Я.,
за участі секретаря судового засідання Озерчук М.М.
розглянув касаційну скаргу Державного концерну "Укроборонпром"
на ухвалу Господарського суду Запорізької області (суддя - Р.А. Ніколаєнко) від 24.04.2019
та постанову Центрального апеляційного господарського суду (головуючий - А.Є. Чередко, судді: Т.А. Верхогляд, Ю.Б. Парусніков) від 10.10.2019
за заявою Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт"
до Публічного акціонерного товариства "Топаз"
про визнання банкрутом.
Учасники справи:
представник кредитора (ДК "Укроборонпром")- Голубєва О.О., адвокат,
представник кредитора (ДК з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт") - Шендріков Д.О., адвокат,
представник боржника - не з`явився.
1. Короткий зміст вимог
1.1 30.05.2017 Господарський суд Запорізької області ухвалив порушити за заявою Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт" провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Топаз" (далі - Боржник) в загальному порядку, передбаченому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів, процедуру розпорядження майном Боржника та призначити розпорядником майна арбітражного керуючого Назаренка С.А.
1.2 03.07.2017 Головне управління Державної фіскальної служби у Запорізької області (далі - ДФС) подало заяву про визнання кредиторських вимог до Боржника в сумі 21 260 309 грн. 98 коп., з яких: 2 318 466 грн 61 коп. -заборгованість з податку на додану вартість (в тому числі штраф і пеня), 18 941 843 грн 37 коп. - заборгованість з єдиного соціального внеску (далі - ЄСВ), нарахованого на суму заробітної плати (в тому числі - 2 023 537 грн 98 коп. -пені, 975 152 грн 98 коп. - штрафні санкції).
1.3 Заява мотивована заборгованістю Боржника перед ДФС на спірну суму зі сплати податку на додану вартість та ЄСВ, розмір кожного з яких визначений згідно самостійно нарахованого Боржником податку та внеску, а також обов`язком Боржника сплатити нараховані податковим органом суми пені та штрафу через несвоєчасну та не в повному обсязі сплату Боржником визначених ним податку та внесків.
2. Короткий зміст рішень судів першої і апеляційної інстанцій
2.1 Справа щодо заявлених ДФС кредиторських вимог переглядалась судами неодноразово.
17.10.2018 Верховний Суд ухвалив скасувати постанову Донецького апеляційного господарського суду від 03.05.2018 та ухвалу Господарського суду Запорізької області від 26.12.2017 в частині кредиторських вимог ДФС щодо ЄСВ, в решті оскаржувані судові рішення залишити без змін, а справу у скасованій частині направити на новий розгляд до Господарського суду Запорізької області.
2.2 При новому розгляді справи 24.04.2019 Господарський суд Запорізької області постановив ухвалу (що залишена без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 10.10.2019) про визнання конкурсних вимог ДФС до Боржника в сумі 15 943 152 грн 41 коп. недоїмки зі сплати ЄСВ із задоволенням вимог у другу чергу та про відхилення конкурсних вимог ДФС до Боржника в сумі 2 023 537 грн 98 коп. пені та 975 152 грн 98 коп. штрафних санкцій, нарахованих за несплату або несвоєчасну сплату ЄСВ.
2.3 Рішення судів мотивовані обґрунтованістю та доведеністю доказами у справі вимог ДФС до Боржника в сумі 15 943 152 грн 41 коп. недоїмки зі сплати ЄСВ з огляду на заявлення цих вимог належним територіальним податковим органом та з огляду на узгодженість цієї заборгованості, що самостійно не сплачена Боржником, оскільки він не дотримав передбаченого законом порядку узгодження цієї недоїмки - вимогу про її сплату не оскаржував у передбаченому законом порядку.
Висновок в частині відмови у задоволенні вимог щодо сум пені та штрафних санкцій мотивований безпідставністю нарахування Боржнику цих сум до 08.10.2014 на підставі ухваленого податковим органом 22.04.2014 (в період реєстрації Боржника в місті Донецьк до 08.10.2014) рішення про застосування штрафних санкцій та нарахування пені через законодавчо закріплену заборону (зупинення) застосовувати до платників податків (ЄСВ), що перебувають на обліку в органах доходів і зборів, розташованих на території населених пунктів, де проводилась антитерористична операція, заходів впливу і відповідальності за порушення норм законодавства про облік ЄСВ (несплату та несвоєчасну сплату ЄСВ).
3. Встановлені судами обставини
3.1 До заяви ДФС додано копію корінця вимоги від 03.11.2014 № Ю-1954 У, виставленої платнику - Боржнику на суми недоїмки в 15 943 152 грн. 41 коп., штрафу в сумі 975 152 грн. 98 коп. та пені в сумі 2 023 537 грн. 98 коп., яка сформована ДПІ у Шевченківському районі м. Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області. Також додано копії конверту з рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення від 06.11.2014 з відомостями про невручення відправлення адресатові - Боржнику.
3.2 Відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (далі - ЄДР) та матеріалів, витребуваних судом копій реєстраційної справи Боржника він до 08.10.2014 був зареєстрований та здійснював свою діяльність у місті Донецьку, з місцезнаходження Боржника до 08.10.2014: місто Донецьк, Куйбишевський район, вул. Соколина, 1-а.
12.09.2014 єдиним акціонером Боржника (ДАХК "Топаз") прийнято рішення змінити місцезнаходження товариства на місто Запоріжжя, вул. Магістральна, 84 та внести відповідні зміни до Статуту, подати відповідні документи державному реєстратору для проведення відповідних реєстраційних дій.
08.10.2014 проведено державну реєстрацію зміни місцезнаходження Боржника, яким стало та до цього часу є: місто Запоріжжя, Шевченківський район, вул. Магістральна, 84.
3.3 03.06.2013 Державну податкову інспекцію у Шевченківському районі міста Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області було зареєстровано як юридичну особу - орган державної влади за кодом ЄДРПОУ 38732204 (витяг з ЄДР станом на 12.03.2019), яка є територіальним органом Міндоходів та забезпечує реалізацію повноважень Міндоходів на території відповідних територіальних одиниць.
Цю особу було припинено 29.09.2015.
3.4 Згідно з відомостями з витягу з ЄДР станом на 03.11.2014 (день формування спірної вимоги № Ю-1954 У) Боржник як платник податків та ЄСВ перебував на обліку Державної податкової інспекції у Шевченківському районі міста Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області, якою сформовано цю вимогу.
3.5 Станом на 07.10.2014 Боржник зареєстрований за місцезнаходженням: м. Донецьк, Куйбишевський район, вул. Соколина, 1-а, як платник податків перебував на обліку ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецька ГУ Міндоходів у Донецькій області та як платник єдиного внеску - на обліку в Управлінні ПФУ в Куйбишевському районі м. Донецька (витяг з ЄДР станом на 07.10.2014).
Станом на 08.10.2014 Боржник, який змінив місцезнаходження на адресу: м. Запоріжжя, Шевченківський район, вул. Магістральна, 84, за відомостями, отриманими в порядку взаємного обміну інформацією з відомчих реєстрів, як платник податків, а також як платник ЄСВ взятий на облік ДПІ у Шевченківському районі м. Запоріжжя ГУ Міндоходів у Запорізькій області (витяг з ЄДР станом на 08.10.2014).
3.6 Згідно з відомостями з ЄДР (витяг з ЄДР станом на 12.03.2019) та матеріалів реєстраційної справи Запорізьку ОДПІ Головного управління ДФС у Запорізькій області утворено як юридичну особу 12.11.2014.
Згідно з відомостями з ЄДР Боржник на обліку ДПІ у Шевченківському районі міста Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області перебував до 22.12.2014 (витяг з ЄДР станом на 22.12.2014).
23.12.2014 Боржника взято на облік ДПІ у Шевченківському районі м. Запоріжжя Головного управління ДФС у Запорізькій області (витяг з ЄДР станом на 23.12.2014), де перебувало до 06.06.2017 (витяг з ЄДР станом на 06.06.2017) і лише 07.06.2017 Боржника взято на облік Запорізької ОДПІ Головного управління ДФС у Запорізькій області (відділення у Шевченківському районі міста Запоріжжя) (витяг з ЄДР станом на 07.06.2017).
3.7 У Запорізькій області утворено Головне управління Міндоходів у Запорізькій області і поряд з іншими районними інспекціями в місті Запоріжжі утворено, у тому числі Державну податкову інспекцію у Шевченківському районі міста Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області.
Відповідно до передавального акту станом на 01.06.2015, що міститься в матеріалах реєстраційної справи ДПІ у Шевченківському районі міста Запоріжжя ГУ Міндоходів у Запорізькій області в зв`язку з реорганізацією ДПІ у Шевченківському районі міста Запоріжжя ГУ Міндоходів у Запорізькій області правонаступником усього майна, майнових прав та обов`язків є ДПІ у Шевченківському районі міста Запоріжжя Головного управління ДФС у Запорізькій області.
Згідно з передавальним актом станом на 19.09.2016, що міститься в матеріалах реєстраційної справи ДПІ у Шевченківському районі міста Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області, внаслідок реорганізації ДПІ у Шевченківському районі міста Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області правонаступником усього майна, майнових прав та обов`язків, всіх фінансових зобов`язань, всіх кредиторів та боржників, у тому числі зобов`язань, які оспорюються сторонами, є Запорізька ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області.
Згідно з копією наказу Державної фіскальної служби України від 29.12.2016 № 4021-о Вагилевич А .А. призначено на посаду начальника Запорізької ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області.
Згідно з наказом Головного управління ДФС України у Запорізькій області від 04.04.2017 № 77-о, підписаним в.о. начальника Козаченко Ю,П., яка за відомостями Єдиного державного реєстру щодо ГУ ДФС у Запорізькій області станом на 26.07.2017 (дата подання заяви) є підписантом без обмежень, Вагилевич А.А. визначено вважати такою, що фактично приступила до виконання обов`язків на посаді заступника начальника Головного управління ДФС у Запорізькій області з 04.04.2017 із залишенням повноважень за посадою начальника Запорізької ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області. Підставою зазначено наказ Державної фіскальної служби України № 734-о від 03.04.2017.
3.8 Згідно з відомостями щодо звітності та заборгованості інтегрованої картки платника - Боржника, передача якої відбулася в електронному вигляді за допомогою АІЦ "Податковий блок" Боржник подав звіти про суми нарахованої заробітної плати застрахованих осіб та суми нарахованого єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за періоди:
- за липень 2013 року від 20.08.2013 з терміном сплати 20.08.2013, згідно з яким сума єдиного внеску самостійно нарахована платником до сплати в бюджет становить 1 373 897 грн. 96 коп.
- за серпень 2013 рік від 20.09.2013 з терміном сплати 20.09.2013 року, згідно з яким сума єдиного внеску самостійно нарахована платником до сплати в бюджет становить 1 717 892 грн. 01 коп.;
- за вересень 2013 рік (№ 1300853253) від 16.10.2013, згідно з яким сума єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету складає 1 734 468 грн. 12 коп.;
- за жовтень 2013 рік (№ 1302114792) від 15.11.2013, згідно з яким сума єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету складає 1 723 938 грн. 19 коп.;
- за листопад 2013 рік (№ 1303037322) від 16.12.2013, згідно з яким сума єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету, складає 1 291 963 грн. 23 коп.;
- за грудень 2013 рік (№ 1400788180) від 16.01.2014, згідно з яким сума єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету, складає 939 204 грн. 73 коп. та в сумі 5 229 грн. 51 коп.;
- за січень 2014 рік (№ 1403200759) від 12.02.2014, згідно з яким сума єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету, складає 1 116 074 грн. 50 коп. та 7 643 грн. 00 коп.;
- за лютий 2014 рік (№ 1404073501) від 06.03.2014, згідно з яким сума єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету, складає 1 139 958 грн. 07 коп.;
- за березень 2014 рік (№ 1405181186) від 09.04.2014, згідно з яким сума єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету складає 1 117 693 грн. 52 коп.;
- за квітень 2014 рік (№ 1407361668) від 14.05.2014, згідно з яким сума єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету, складає 1 102 297 грн. 52 коп. та 3 486 грн. 07 коп.;
- за травень 2014 рік (№ 1408200156) від 19.06.2014, згідно з яким сума єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету складає 1 558 258 грн. 80 коп.;
- за червень 2014 рік (№ 1408909516) від 14.07.2014, згідно з яким сума єдиного внеску, що підлягає сплаті до бюджету складає 1 111 147 грн. 18 коп.
Загальна сума самостійно визначених Боржником щомісячних сум зі сплати єдиного внеску склала 15 943 152 грн. 41 коп.
Копії поданих в електронній формі звітів за період з вересня 2013 року по червень 2014 року заявником суду представлені.
3.9 Згідно з витребуваної судом від Головного управління ДФС у Донецькій області інформацією стосовно звітування Боржником у письмових поясненнях (вих.б/н від 26.03.2019, вих. № 30594/10/05-99-10-04-13 від 12.04.2019) зазначено, що звіти про суми нарахованого доходу застрахованих осіб та суми нарахованого єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період з вересня 2013 року по червень 2014 року надані Боржником засобами електронного зв`язку в електронній формі з дотриманням вимог законів щодо електронного документообігу та електронного цифрового підпису.
Інформація на паперових носіях залишилася у захопленому невідомими особами приміщенні ДПІ у Куйбишевському районі міста Донецька Головного управління Міндоходів у Донецькій області.
ГУ ДФС у Донецькій області повідомило про неможливість надати копії рішень про застосування штрафних санкцій та нарахування пені за несплату або несвоєчасну сплату ЄСВ у зв`язку з проведенням на території міста Донецька антитерористичної операції. Підтверджено, що передача справи платника податків - Боржника відбулась у електронному вигляді за допомогою АІС "Податковий блок".
Відомості щодо звітності Боржника за липень, серпень 2013 року в порядку взаємного обміну інформацією отримані у встановленому порядку органом Міндоходів за попереднім місцезнаходженням Боржника від органу загальнообов`язкового державного соціального страхування за тим же місцезнаходженням, а потім ці відомості отримані ДПІ у Шевченківському районі міста Запоріжжя ГУ Міндоходів у Запорізькій області з інтегрованою карткою платника податків - Боржника та зі справою в електронному вигляді.
У розрахунку податкового боргу (том 10, аркуш справи 74) містяться відомості про подання Боржником звітності по самостійно визначених нарахуваннях у розрізі оплати праці за липень та серпень 2013 року.
Згідно з розрахунком податкового боргу з недоїмки щомісячне звітування Боржником перед контролюючим органом відображає реєстраційні номери поданих Боржником звітів, суми, самостійно нараховані платником, залишок заборгованості.
3.10 У підставу заяви покладено рішення ДПІ у Куйбишевському районі міста Донецька ГУ Міндоходів у Донецькій області № 0007441702 від 22.04.2014 про застосування штрафних санкцій та нарахування пені за несплату (неперерахування) або несвоєчасну сплату (несвоєчасне перерахування) єдиного внеску, на підставі якого здійснювалося нарахування та донарахування пені та штрафних санкцій на суми заборгованості.
3.11 ГУ ДФС у Запорізькій області на підтвердження виставлення та направлення Боржнику сформованої вимоги № Ю-1954 У від 03.11.2014 на загальну суму 18 941 843 грн. 37 коп. надало копію корінця цієї вимоги, а також копії поштового конверту та рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, згідно з якими відправлення не вручено.
Оригінал вимоги № Ю-1954 У від 03.11.2014 суду не представлено, але у справу надано копію корінця вимоги № Ю-1954 У від 03.11.2014, яка є складовою та дублюючою частиною документу.
Вимога перебуває на виконанні ВПВР Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України у виконавчому провадженні № 45689101, яке постановою державного виконавця від 19.06.2017 зупинено.
ДПІ у Шевченківському районі міста Запоріжжя Головного управління ДФС у Запорізькій області утворено (зареєстровано в ЄДР) 12.11.2014, а згідно з отриманими відомостями Автоматизованої системи виконавчих проваджень виконавче провадження № 45689101 відкрито 04.12.2014.
Стосовно ДПІ у Шевченківському районі міста Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області тривали процедури припинення, які завершено з реєстрацією припинення юридичної особи 29.09.2015.
3.12 Боржника за відомостями з ЄДР взято на облік ДПІ у Шевченківському районі міста Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області 08.10.2014, а 03.11.2014 податковим органом сформовано вимогу.
Згідно з зазначеними відомостями на конверті та рекомендованому повідомленні про вручення поштового відправлення вимога надіслана 06.11.2014 за місцезнаходженням Боржника згідно з відомостями з ЄДР: місто Запоріжжя, вул. Магістральна, 84.
Відправлення не вручене в зв`язку з відсутністю адресата за зазначеною адресою, про що свідчить довідка органу поштового зв`язку, датована 10.11.2014.
Безпосередньо на рекомендованому повідомленні про вручення, дійсно, відсутні відмітки поштової служби про день та причини невручення відправлення, але ж при цьому відповідні відомості про день та причини невручення містяться у довідці на конверті.
Надіслане державним реєстратором на адресу Боржника повідомлення від 04.12.2014 щодо необхідності подання певних документів повернуто без вручення. Згідно з довідкою органу поштового зв`язку на конверті від 09.12.2014 відправлення не вручене через відсутність адресата за адресою.
Боржник вимогу податкового органу у встановленому порядку не оскаржував
3.13 Станом на дату звернення ГУ ДФС у Запорізькій області до суду із вимогами кредитора по ЄСВ (включаючи нараховані штрафні санкції та пені) у цій справі антитерористична операція, розпочата відповідно до Указу Президента України "Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.04.2014 року "Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України" від 14.04.2014 № 405/2014, не припинена та триває до цього часу.
Місто Донецьк, на території якого до 08.10.2014 був розташований Боржник входить до Переліків населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція, затверджених розпорядженням Кабінету Міністрів України від 30.10.2014 №1053-р (втратило чинність) і розпорядженням Кабінету Міністрів України від 02.12.2015 №1275-р (чинне).
3.14 Заява ГУ ДФС у Запорізькій області (вих.№7682/10/08-01-10 від 27.06.2017) подана в межах встановлених строків, вимоги виникли до порушення справи про банкрутство.
Згідно з розрахунком заборгованості підставою застосування відповідальності Боржника є рішення ДПІ у Куйбишевському районі міста Донецька ГУ Міндоходів у Донецькій області № 0007441702 від 22.04.2014 про застосування штрафних санкцій та нарахування пені за несплату (неперерахування) або несвоєчасну сплату (несвоєчасне перерахування) єдиного внеску,
Період нарахувань пені та штрафу (по червень 2014 року) охоплює час перебування Боржника на обліку в місті Донецьку.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги
4.1 11.11.2019 Державний концерн "Укроборонпром" подав касаційну скаргу, у якій просить скасувати постанову Центрального апеляційного господарського суду від 10.10.2019 та ухвалу Господарського суду Запорізької області від 24.04.2019 та прийняти нове рішення, яким відмовити ДФС у задоволенні заяви про грошові вимоги до Боржника в повному обсязі.