ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
04 лютого 2020 року
м. Київ
Справа № 910/12820/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Губенко Н. М. - головуючий, Кролевець О. А., Студенець В. І.,
за участю секретаря судового засідання - Охоти В.Б.,
представників учасників справи:
позивача за первісним позовом - не з`явився,
відповідача за первісним позовом - не з`явився,
третьої особи 1 - не з`явився,
третьої особи 2 - не з`явився,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Подільського управління капітального будівництва Міністерства оборони України
на рішення Господарського суду міста Києва
у складі судді Щербакова С. О.
від 20.06.2019 та
на постанову Північного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Зубець Л. П., Буравльов С. І., Мартюк А. І.
від 22.10.2019
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія Луч"
до Міністерства оборони України
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача: Подільське управління капітального будівництва Міністерства оборони України, Товариство з обмеженою відповідальністю "Діпроцивільпромбуд"
про розірвання договору
та за зустрічним позовом Міністерства оборони України
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія Луч"
про стягнення 1 573 840,48 грн та зобов`язання вчинити дії,
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія Луч" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Міністерства оборони України про розірвання договору підряду № 303/37/2УКБ на виконання робіт з будівництва 60-квартирного житлового будинку за адресою: м. Бердичів, вул. Братів Міхеєвих (шифр 50-91-3) від 29.12.2015.
Позивач обґрунтував позовні вимоги тим, що замовником порушено умови договору щодо надання належної проектної документації, що є істотним, оскільки позивач протягом тривалого часу, понад рік не має можливості проводити будівельні роботи та отримувати прибуток від своєї діяльності, тобто отримати те, на що він розраховував при укладенні договору.
Міністерство оборони України звернулося до Господарського суду міста Києва із зустрічним позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія Луч" про:
- стягнення пені у розмірі 1 137 612,78 грн та штрафу у розмірі 436 227, 70 грн;
- зобов`язання відшкодувати збитки, завдані внаслідок неналежного виконання обов`язків за договором, шляхом передачі Міністерству оборони України за актом будівельних матеріалів та виробів: 243,841 тис. шт. цегли СПЛ-150/1, 8/25; 4 перемички 2ПБ 22-3-п; 7 перемичок 5ПБ 21-27-п; 2 перемички 2ПБ 25-37-п; 8 перемичок 8ПП21-71; 11 перемичок ЗПБ 16-37-п; 2 перемички 5ПБ 27-27-п; 12 перемичок 2ПБ 10-1-п; 85 перемичок 2ПБ 16-2-п; 20 перемичок 2ПБ 19-3-п; 10 перемичок 5ПБ 21-27-п; 53 плити багатопустотні ПБ63, 15-8-12К7-5Вр-ІІ; 31 плита багатопустотна ПБ48, 15-8-9К7; 2 плити багатопустотні ПБ27, 15-8-9К7; 15 плит багатопустотні ПБ63, 12-8-12К7-5Вр-ІІ; 4 плити багатопустотні ПБ24, 12-8-9К7; 3 плити багатопустотні ПБ48, 12-8-9К7; 6 плит сміттєпроводу ПМ-1; 18 плит балконних ПБ1; 18 опорних подушок ОП-5, 2-Т; 65,88 куб.м. газоблоку 100 мм., 1 комплект плінтусу загальною вартістю 1 935 304, 18 грн (з урахуванням заяви від 14.11.2018 - т. 1 .а. с. 225-227).
Зустрічні позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем (за зустрічним позовом) порушено умови договору щодо виконання визначених календарним графіком робіт; збитки заподіяні тим, що на будівельному майданчику відсутні будівельні матеріали та вироби, які були придбані за кошти позивача за зустрічним позовом для виконання умов договору підряду.
2. Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
29.12.2015 між Міністерством оборони України, в особі Подільського управління капітального будівництва Міністерства оборони України та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія Луч" було укладено договір № 303/37/2УКБ на виконання робіт з будівництва 60-квартирного житлового будинку за адресою: м. Бердичів, вул. Братів Міхеєвих (шифр 50-91-3), умовами якого передбачено, що замовник доручає, а підрядник зобов`язується на свій ризик виконати роботи з будівництва 60-квартирного житлового будинку за адресою: м. Бердичів, вул. Братів Міхеєвих, (шифр 50/91-3) (далі - об`єкт) відповідно до проектної документації і умов договору та здати закінчені роботи.
Відповідно до пункту 2.1 договору підрядник повинен розпочати виконання робіт за договором в м. Бердичів по вул. Братів Міхеєвих, (шифр 50/91) протягом п`яти календарних днів з дня виконання замовником зобов`язань щодо надання будівельного майданчика, передачі проектної та дозвільної документації і завершити виконання робіт, ввести об`єкт в експлуатацію та передати його замовнику відповідно до умов договору не пізніше 20.09.2016.
Пунктом 2.4 договору передбачено, що строки виконання робіт можуть змінюватися із внесенням відповідних змін у договорі у разі: виникнення обставин непереборної сили; невиконання або неналежного виконання замовником своїх зобов`язань (порушення умов фінансування, несвоєчасне надання будівельного майданчика, проектної документації тощо); внесення змін до проектної документації; дій третіх осіб, що унеможливлюють належне виконання за винятком випадків, коли дії зумовлені залежними від підрядника обставинами; виникнення інших дій, що можуть вплинути на строк виконання робіт.
Згідно із пунктом 3.1 договору договірна ціна робіт з будівництва об`єкта, не враховуючи витрати замовника, встановлюється динамічною і складає 18 813 521,00 грн, в тому числі ПДВ - 2 244 825,91 грн. Вказана договірна ціна складається підрядником на підставі затвердженої проектної документації, відповідно до вимог нормативних документів у сфері ціноутворення у будівництві.
За умовами пункту 6.1 договору забезпечення робіт з будівництва об`єкта проектною документацією, її погодження у встановленому законодавством порядку покладається на замовника із врахуванням положень загальних умов, із нормативно правових актів.
Замовник зобов`язаний передати підряднику 2 комплекти затвердженої проектної документації у п`ятиденний термін після підписання договору, передати та надати будівельний майданчик під спорудження об`єкта, про що скласти відповідні документи.
Додаткові примірники проектної документації можуть передаватися за домовленістю сторін (пункт 6.2 договору).
Передача некомплектної проектної документації, а також проектної документації, що не відповідає вимогам регіональних і місцевих правил забудови, Державним будівельним нормам та іншим нормативним документам, не дозволяється (пункт 6.3 договору).
Відповідно до пункту 10.3 договору з метою контролю відповідності будівельно-монтажних робіт проектній документації замовник (відповідні посадові особи замовника), забезпечує здійснення авторського нагляду протягом усього періоду будівництва шляхом укладення договору з відповідальним розробником проектної документації (генеральним проектувальником). Авторський нагляд під час будівництва об`єкту здійснюється у порядку, який визначено Законом України "Про архітектурну діяльність".
За умовами пункту 16.2 договору замовник зобов`язаний, зокрема, своєчасно, відповідно до умов договору надати будівельний майданчик для завершення будівництва об`єкта, передати підряднику проектну та дозвільну документацію на будівництво об`єкта.
Відповідно до пункту 16.3 договору підрядник має право, зокрема, за умови неналежного виконання замовником взятих на себе за договором зобов`язань вимагати розірвання договору.
Пунктом 18.5 договору передбачено, що підрядник має право розірвати договір у разі, якщо строк передачі будівельного майданчика, проектної документації порушені замовником більш ніж на 2 місяці.
Згідно із пунктом 18.6 договору сторона яка прийняла рішення про зміну або розірвання договору, повинна надіслати відповідну письмову пропозицію другій стороні. Сторона, яка одержала таку письмову пропозицію про внесення змін у договорі або його розірвання, зобов`язана протягом 20 робочих днів від дати отримання, письмово повідомити другу сторону про своє рішення.
Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до 31.12.2016 (пункт 19.1 договору).
06.01.2016 сторонами складено та підписано акт приймання-передачі проектно-кошторисної документації № 5-1/ДУ-16, відповідно до якого для подальшого використання в роботі при будівництві об`єкта "Місто Бердичів, вул. Братів Міхеєвих, 60-квартирний житловий будинок (шифр 50-91-3)" відповідач надав проектну кошторисну документацію згідно із переліком наведеним в акті.
Додатковими угодами № 1 від 26.07.2016, № 2 від 23.11.2016, № 3 від 22.12.2016, № 4 від 29.06.2017, № 5 від 08.08.2017, № 6 від 30.11.2017, № 7 від 21.12.2017, №8 від 17.04.2018, № 9 від 18.04.2018, № 10 від 12.10.2018 сторонами вносилися зміни до договору підряду № 303/37/2 УКБ від 29.12.2015.
Відповідно до додаткової угоди № 8 від 17.04.2018 до договору сторони погодили, зокрема пункти 2.1, 2.2, 18.6 та19.1 договору викласти в наступній редакції:
Пункт 2.1 договору: "Підрядник повинен розпочати виконання робіт за договором в м. Бердичів по вул. Братів Міхеєвих, (шифр 50/91) протягом п`яти календарних днів з дня виконання замовником зобов`язань щодо: надання будівельного майданчика, передачі проектної та дозвільної документації і завершити виконання робіт не пізніше 30.09.2019 року, ввести об`єкт в експлуатацію та передати його замовнику відповідно до умов договору не пізніше 31.10.2019".
Пункт 2.2 договору: "Початок та закінчення робіт визначається уточненим календарним графіком виконання робіт, який є невід`ємною частиною договору. Роботи виконуються у чіткій відповідності до уточненого календарного графіку виконання робіт, у тому числі: до 20.05.2018: стіни, перекриття, перегородки 2 поверху; до 31.07.2018: стіни, перекриття, перегородки 5 поверху; до 30.09.2018: стіни, перекриття, перегородки 8 поверху; до 10.11.2018: стіни, перекриття, перегордки 10 поверху; до 20.12.2018: облаштування технічного поверху та покрівлі".
Пункт 18.6 договору: "Сторона, яка прийняла рішення про зміну або розірвання договору, повинна надіслати відповідну письмову пропозицію другій стороні. Сторона, яка одержала таку письмову пропозицію про внесення змін у договір або розірвання, зобов`язана протягом 5 робочих днів від дати отримання письмово повідомити другу сторону про своє рішення".
Пункт 19.1 договору: "Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до 31.10.2019, а в частині виконання своїх зобов`язань і розрахунків до їх повного виконання сторонами".
На початку виконання будівельних робіт виникла необхідність у корегуванні проектної документації нульового циклу, яку підрядник передав замовнику, оскільки після проведення земельних робіт було виявлено непроектне розташування паль фундаменту, улаштування яких здійснювала інша підрядна організація.
Листом від 01.09.2016 № 177 позивач повідомив Подільське управління капітального будівництва Міністерства оборони України про необхідність корегування проектної документації на об`єкті з будівництва 60-ти квартирного житлового будинку за адресою: м. Бердичів, вул. Братів Міхеєвих (шифр 50/19-3) № 303/37/2УКБ, а саме: розробка документації на корегування нульового циклу та проходження експертизи проекту.
Непроектне розташування паль фундаменту призвело до необхідності коригування проектного розташування повздовжніх стін з відповідною зміною довжин плит перекриття поверхів, у зв`язку з чим для продовження будівництва необхідно було провести коригування проектної документації в цілому, про що Товариство з обмеженою відповідальністю "Діпроцивільпромбуд" було зазначено в листах №36 від 07.11.2016 та №42 від 22.11.2016 адресованих позивачу та відповідачу.
Враховуючи відсутність бюджетного фінансування, за результатами виробничих сумісних нарад представників замовника, підрядника та генерального проектувальника, було прийнято рішення про укладання договору на виконання частини необхідних проектних робіт (нульового циклу) між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія ЛУЧ" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Діпроцивільпромбуд" та передбачено в майбутніх кошторисах компенсацію витрат підрядника на їх проведення.
Після внесення Товариством з обмеженою відповідальністю "Діпроцивільпромбуд", за рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія ЛУЧ", змін до частини проектної документації, зокрема нульового циклу, позивачем (за первісним позовом) були виконані невраховані кошторисом, будівельні роботи, в тому числі: монолітні залізобетонні ростверки, монолітна залізобетонна плита та інші супутні роботи.
По закінченню нульового циклу, без виготовлення нової проектної документації в цілому, підрядник провів лише роботи щодо влаштування зовнішніх стін першого поверху, які були ним проведені відповідно до підписаних сторонами актів приймання виконаних будівельних робіт № 1 за листопад 2016 року, за грудень 2016 року (2 шт.), № 6 за грудень 2017 року, № 7 за грудень 2017 року, за серпень 2017 року, та довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за грудень 2016 року (3 шт.), серпень 2017 року, грудень 2017 року, за травень 2018 року.
Листами №290 від 15.05.2017, №293 від 19.06.2017, №533 від 16.03.2018, №569 від 18.07.2018 позивачем (за первісним позовом) та листами №12 від 11.05.2017, №24 від 25.07.2018 генеральним проектувальником було повідомлено відповідача (за первісним позовом), що укладання плит перекриття першого поверху та подальше проведення будь-яких будівельних робіт на об`єкті, без розробки нової проектної документації, є неможливим.
Відповідачем (за первісним позовом) станом на момент звернення позивача (за первісним позовом) до суду, виготовлення нової проектної документації, відповідно до якої можливе подальше проведення будівельних робіт на об`єкті, не забезпечено, відтак за відсутності належної проектної документації, позивач (за первісним позовом) понад рік не має можливості продовжувати будівельні роботи на об`єкті та несе витрати на обслуговування будівельного майданчика (охорона, електроенергія та інше) та по забезпеченню договірних відносин (банківські гарантії на забезпечення виконання умов договору).
Позивачем (за первісним позовом) листом № 573 від 06.08.2018 (відповідь на претензію Подільського управління капітального будівництва Міністерства оборони України) було повідомлено відповідача (за первісним позовом) в особі Подільського управління капітального будівництва Міністерства оборони України про прийняття ним рішення про розірвання договору № 303/37/2УКБ на виконання робіт з будівництва 60-квартирного житлового будинку за адресою: м. Бердичів, вул. Братів Міхеєвих (шифр 50-91-3) від 29.12.2015.
Листом від 31.08.2018 № 243/ДУ-18 Міністерство оборони України в особі Подільського управління капітального будівництва повідомило, що пропозиція позивача (за первісним позовом) щодо розірвання договору буде розглянута та проведено звірку взаєморозрахунків за результатами контрольного обміру призначеного наказом ТВО начальника ПУКБ від 03.09.2018 та на 14.09.2018, в частині зокрема визначення обсягів та вартості матеріалів, закуплених для будівництва об`єкту в 2016-2017, не використаних в процесі будівництва, які знаходяться на будівельному майданчику.
3. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Рішенням Господарського суду міста Києва від 20.06.2019, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 22.10.2019, первісні позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія Луч" задоволено. Розірвано договір підряду № 303/37/2УКБ на виконання робіт з будівництва 60-квартирного житлового будинку за адресою: м. Бердичів, вул. Братів Міхеєвих (шифр 50-91-3) від 29.12.2015, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія Луч" та Міністерством оборони України. Зустрічні позовні вимоги Міністерства оборони України задоволено частково. Зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія Луч" повернути Міністерству оборони України за актом будівельні матеріали та вироби загальною вартістю 1 347 837, 01 грн. В іншій частині у задоволенні зустрічних позовних вимог відмовлено.
Рішення суду першої інстанції та постанова апеляційного господарського суду мотивовані тим, що:
- невиконання відповідачем (за первісним позовом) обов`язку з забезпечення підрядника належною проектною документацією - є істотним порушенням умов вказаного договору, оскільки позивач (за первісним позовом) як підрядник значною мірою позбавляється того, на що він розраховував при укладенні вказаного договору (отримання грошових коштів (доходу) за наслідками виконання робіт за договором). Наведене є підставою для розірвання вказаного договору у судовому порядку;
- внаслідок невиконання позивачем (за зустрічним позовом) своїх зобов`язань за договором в частині забезпечення проектно - кошторисною документацією по об`єкту з будівництва 60-квартирного житлового будинку за адресою: м. Бердичів, вул. Братів Міхеєвих (шифр 50-91-3) відбулося прострочення виконання робіт за договором, у зв`язку з чим відсутні підстави для стягнення з відповідача (за зустрічним позовом) пені та штрафу;
- у матеріалах справи наявний акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2016 року, з якого чітко вбачається обсяг використаних відповідачем (за зустрічним позовом) матеріалів на будівельному майданчику, а саме: 4 перемички 2ПБ 22-3-п; 11 перемичок ЗПБ 16-37-п; 12 перемичок 2ПБ 10-1-п; 85 перемичок 2ПБ 16-2-п; 20 перемичок 2ПБ 19-3-п; 10 перемичок 5ПБ 21-27-п; 6 плит сміттєпроводу ПМ-1; 18 плит балконних ПБ1; 18 опорних подушок ОП-5, 2-Т; 65,88 куб.м. газоблоку 100 мм., 1 комплект плінтусу.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги
У касаційній скарзі Подільське управління капітального будівництва Міністерства оборони України просить змінити рішення Господарського суду міста Києва від 20.06.2019 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 22.10.2019 у даній справі в частині зустрічних позовних вимог щодо відмови у зобов`язанні Товариствоа з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія Луч" повернути Міністерству оборони України за актом будівельні матеріали та вироби загальною вартістю 1 935 304, 18 грн, та прийняти рішення, яким зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова будівельна компанія Луч" повернути Міністерству оборони України за актом будівельні матеріали та вироби загальною вартістю 1 935 304, 18 грн.