ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 січня 2020 року
м. Київ
Справа № 904/5240/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючого - Пєскова В.Г.,
суддів: Жукова С.В., Погребняка В.Я.,
за участю секретаря судового засідання - Хмельовського В.О.,
учасники справи:
ініціюючий кредитор - Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України",
представник кредитора - Ракітін П.С.,
боржник - Нікопольське комунальне підприємство "Нікопольтеплоенерго",
представник боржника - Сидорчук І.С.,
представники Нікопольської міської ради - Оксенюк М.М., Тимошенко М.О.,
представник КП "МХТІ" - Романій ЄС.,
ліквідатор - арбітражний керуючий Усачов О.М. - в судове засідання не з`явився,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Нікопольської міської ради Дніпропетровської області
на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 10.10.2019
у складі колегії суддів: Коваль Л.А. (головуючий), Білецької Л.М., Верхогляд Т.А.
та на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 07.05.2019
у складі судді Калиниченко Л.М.
у справі за заявою Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"
до Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго"
про визнання банкрутом,
ВСТАНОВИВ
Обставини справи встановлені судами першої та апеляційної інстанції
1. Відповідно до пункту 1.3 Статуту Нікопольського Комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" (далі - КП "Нікопольтеплоенерго"), затвердженого рішенням Нікопольської міської ради за №62-36/VII від 11.05.2018, власником підприємства є Нікопольська міська рада.
2. Відповідно до пункту 2.1. Статуту КП "Нікопольтеплоенерго" підприємство створюється з метою надання житлово-комунальних послуг споживачам, отримання прибутку шляхом задоволення потреб підприємств, установ та організацій всіх форм власності і громадян у товарах та послугах, що виробляються у сферах, визначених предметом діяльності підприємства.
3. Відповідно до пункту 5.2. Статуту КП "Нікопольтеплоенерго" майно підприємства є власністю територіальної громади міста в особі Нікопольської міської ради і закріплюється за ним на праві господарського відання. Підприємство володіє, користується та розпоряджається зазначеним майном, закріпленим за власником, з обмеженням правомочності розпорядження щодо окремих видів майна за згодою власника.
4. 24.03.2015, в рамках виконавчого провадження № 44282254 з примусового виконання наказу Господарського суду Дніпропетровської області, виданого 16.06.2014 по справі № 904/2433/14, яке перебуває на виконанні у Відділі примусового виконання рішень Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України, винесено постанову про арешт всього майна КП "Нікопольтеплоенерго" та заборонено його відчуження.
5. 24.03.2015, також в рамках виконавчого провадження № 44427886 з примусового виконання наказу Господарського суду Дніпропетровської області, виданого 23.06.2014 по справі № 904/2440/14, яке перебуває на виконанні у Відділі примусового виконання рішень Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України, винесено постанову про арешт всього майна КП "Нікопольтеплоенерго" та заборонено його відчуження.
6. Нікопольською міською радою було прийнято ряд рішень стосовно передачі майна із господарського відання КП "Нікопольтеплоенерго" до господарського відання інших комунальних підприємств, а саме:
- 15.08.2016 Рішенням №614 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" НМР - котельні з обладнанням за адресами: вул. Довгалівська 279, вул. Херсонська 5, вул. Рижикова 34, вул. Шевченка 11, вул. Чубаря 30, вул. Першотравнева 58, вул. Електрометалургів 17-а, вул. Електрометалургів 55, обладнання за адресою: вул. Електрометалургів 149 згідно з переліком, що підтверджується актами приймання передачі від 09.09.2016 та 12.09.2016.
- 23.09.2016 Рішенням №698 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради, відокремлену дільницю позаквартальної мережі опалення довжиною 200 метрів, діаметром 150мм та довжиною 70 метрів, діаметром 108мм (у двотрубному вимірюванні) на вул. Шевченка, 67 (район КЗ НСШЗ № 3), первісною вартістю - 292475,22 грн., залишковою вартістю - 71706,14 грн., що підтверджується актом приймання передачі від 29.09.2016.
- 11.01.2017 Рішенням №5 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради, комунального майна, а саме: екскаватор марки ЭО-2625, 1992 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_1, первісною вартістю 32716,77 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; екскаватор марки ЭО-2621В, 1985 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_2, первісною вартістю 6860,68 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн., що підтверджується актом приймання передачі від 16.01.2017.
- 25.01.2017 Рішенням №29 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради комунальне майно: автомобіль марки ГАЗ-3307 (автоцистерна), 1992 року випуску, державний номер НОМЕР_3, первісною вартістю 7233,35 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 року в сумі 0 грн.; автомобіль марки КАМАЗ-53213 (автоцистерна), 1985 року випуску, державний номер НОМЕР_4, первісною вартістю 47912,06 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; автомобіль марки УАЗ-3741, 1990 року випуску, державний номер НОМЕР_5, первісною вартістю 4398,00 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; ТПМ-120 (гідромолот), 1995 року випуску, державний номер НОМЕР_6, первісною вартістю 37439,03 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн., що підтверджується актом приймання передачі від 09.02.2017.
- 25.01.2017 Рішенням №30 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради комунальне майно: автомобіль марки ГАЗ-3110, 1997 року випуску, державний номер НОМЕР_7, первісною вартістю 40196,15 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн., що підтверджується актом приймання передачі від 09.03.2017.
- 25.01.2017 Рішенням №31 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради комунальне майно: автопричіп марки СЗАП, 1991 року випуску, державний номер НОМЕР_8, первісною вартістю 14383,62 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн., що підтверджується актом приймання передачі від 09.02.2017.
- 25.01.2017 Рішенням №32 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради комунальне майно: автомобіль марки ГАЗ-33072 (сомоскид), 1992 року випуску, державний номер НОМЕР_9, первісною вартістю 59358,50 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; автомобіль марки ГАЗ-3307 (автофургон), 1998 року випуску, державний номер НОМЕР_10, первісною вартістю 141073,77 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; трактор марки ЮМЗ-6, 1993 року випуску, державний номер НОМЕР_11, первісною вартістю 11440,00 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; тракторний причеп марки 2 ПТС-4, 1988 року випуску, державний номер НОМЕР_12, первісною вартістю 1250,02 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.
- 31.05.2017 Рішенням №47-21/VII безоплатно передано у господарське відання (на баланс) КП "Міська житлово-технічна інспекція" НМР - рухоме та нерухоме майно за відповідним переліком, що підтверджується актом приймання-передачі від 31.05.2017.
7. 01.06.2017 ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області порушено провадження у справі № 904/5240/17 за заявою Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" про банкрутство НКП "Нікопольтеплоенерго"; визнано грошові вимоги Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" в загальній сумі 7 477 033, 97 грн.; введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п`ятнадцять календарних днів до 24.09.2017; розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Цвітненко Дмитра Миколайовича, свідоцтво №768 від 18.04.2013.
8. 30.05.2017, в рамках виконавчого провадження № 44758790, яке перебуває на виконанні у Нікопольському міськрайонному відділі державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області, винесено постанову про припинення чинності всіх попередніх арештів, накладених на все рухоме та нерухоме майно боржника, за постановами Нікопольського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області та накладено арешти на все рухоме та нерухоме майно, що належить НКП "Нікопольтеплоенерго" у межах суми звернення стягнення 39 162 548, 70 грн.
9. 07.09.2017 ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області затверджено реєстр вимог кредиторів КП "Нікопольтеплоенерго".
10. 23.10.2018 постановою Господарського суду Дніпропетровської області КП "Нікопольтеплоенерго" визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на шість місяців, до 23.04.2019; ліквідатором призначено арбітражного керуючого Усачова Олега Миколайовича.
Обґрунтування заяви ліквідатора
11. 28.11.2018 ліквідатор Усачов О.М. звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про спростування майнових дій боржника, в якій, з урахуванням уточнень, просив спростувати майнові дії боржника:
- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) КП "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради;
- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради;
- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради;
- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради;
- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради.
Також ліквідатор просив суд визнати недійсними:
- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради;
- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради від 09.03.2017;
- акти приймання - передачі з господарського відання (балансу) КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради від 09.09.2016 (2 шт.), від 12.09.2016 (7шт.), від 09.02.2017 та від 16.01.2017;
- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради від 29.09.2016;
- акти приймання - передачі з господарського відання (балансу) КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради комунального майна від 31.05.2017 та від 09.02.2017.
1) Витребувати із володіння Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради майно КП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі, а саме:
- автомобіль марки ГАЗ-3307 (автофургон), 1998 року випуску, державний номер НОМЕР_10 .
2) Витребувати із володіння Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради майно КП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 09.03.2017 а саме:
- автомобіль марки ГАЗ-3110, 1997 р.в., державний номер НОМЕР_7 .
3) Витребувати із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме майно КП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання -передачі від 09.09.2016, а саме:
- автомобіль марки ГАЗ-3307 (автоцистерна), 1992 року випуску, державний номер НОМЕР_3 ;
- автомобіль марки КАМАЗ-53213 (автоцистерна), 1985 року випуску, державний номер НОМЕР_4 ;
- автомобіль марки УАЗ-3741, 1990 року випуску, державний номер НОМЕР_5 ,
- екскаватор ЄО-2621, 1995 року випуску, державний номер НОМЕР_6 .
4) Витребувати із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання -передачі від 16.01.2017, а саме:
- екскаватор марки ЭО-2625, 1992 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_1 ;
- екскаватор марки ЭО-2621В, 1985 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_2 .
5) Витребувати із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго" рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання - передачі від 09.09.2016 (2 шт.) та 12.09.2016 (7шт.) (перелік майна зазначений в т.5, а/с 185-186);
6) Витребувати із володіння Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 29.09.2016, а саме: відокремлену дільницю позаквартальної мережі опалення довжиною: 200 метрів, діаметром 150мм та довжиною 70 метрів, діаметром 108 мм (у двотрубному вимірюванні) на вул. Шевченка, 67 (район КЗ НСШЗ № 3).
7) Витребувати із володіння Комунального підприємства "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради рухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 09.02.2017, а саме:
- автопричіп марки СЗАП, 1991 року випуску, державний номер НОМЕР_8 .
8) Витребувати із володіння Комунального підприємства "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання-передачі від 31.05.2017.
12. Заяву вмотивовано тим, що боржником здійснено безоплатну передачу рухомого та нерухомого майна з господарського відання КП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради. Крім того, ліквідатор зазначив, що 24.03.2015 старшим державним виконавцем Кедою М.В. відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України винесено постанови у виконавчих провадженнях №44427886 та 4428225 якими було накладено арешт на все майно НКП "Нікопольтеплоенерго". Також вищезазначеними постановами була встановлена заборона на здійснення відчуження майна, яке належить НКП "Нікопольтеплоенерго". Окрім цього, старшим державним виконавцем Нікопольського міськрайонного відділу ДВС ГТУЮ у Дніпропетровській області Ковальчук А.О. 30.05.2017 винесено постанову у виконавчому провадженні №44758790, якою було накладено арешт на все рухоме та нерухоме майно, що належить НКП "Нікопольтеплоенерго" (код ЄДРПОУ 05472525) у межах суми звернення стягнення 39 162 548,70 грн. Тобто, починаючи з 2015 року, все майно НКП "Нікопольтеплоенерго" перебуває під арештом та існує заборона на його відчуження.
13. Заперечуючи проти заяви ліквідатора про спростування майнових дій боржника, Комунальне підприємство "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради вказувало, що відповідно до рішення Нікопольської міської ради про передачу з господарського відання (балансу) НКП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання КП "Міська житлово-технічна інспекція", останнє є лише балансоутримувачем, а не власником комунального майна, отже не має права ним розпоряджатися. Отже, позовні вимоги про витребування із володіння КП "Міська житлово-технічна інспекція" задовольнити неможливо, оскільки власником такого майна є Нікопольська міська рада. Також, КП "Міська житлово-технічна інспекція" посилалось на те, що на розгляді Центрального апеляційного господарського суду знаходиться справа № 904/9316/17, рішення в якій може істотно вплинути на розгляд заяви ліквідатора.
14. Нікопольська міська рада та Управління благоустрою інфраструктури та комунального господарства Нікопольської міської ради також просили суд відмовити в задоволенні заяви ліквідатора та вказували, що передача з балансу на баланс з оформлення первинних документів для бухгалтерського відображення цього факту відбулося на викання чинних рішення Нікопольської міської ради від 31.05.2017 № 47-21/VII, виконавчого комітету Нікопольської міської ради від 15.08.2016 № 614 та від 23.09.2016 № 698, що фактично не є майновою дією. Передача майна, яку оформлено актами приймання-передачі не є відчуженням майна, а способом виконання управлінського рішення власника комунального майна. Також, управління посилалося на правову позицію, викладену в постанові Верховного Суду від 27.11.2018 у справі № 904/4928/17, відповідно до якої передача майна з балансу одного комунального підприємства на баланс іншого комунального підприємства, що відбулася за актами приймання-передачі на підставі прийнятого в межах повноважень рішення органу місцевого самоврядування, який від імені та в інтересах територіальної громади відповідно до закону здійснює правомочності щодо володіння, користування та розпорядження об`єктами права комунальної власності, є майновою дією, однак не містить критеріїв її спростування відповідно до статті 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
15. КП "Нікопольводоканал" в поясненнях повідомило, що Рішенням виконавчого комітету Нікопольської міської ради № 266 від 29.03.2019 та № 327 від 24.04.2019, Рішення виконавчого комітету Нікопольської міської ради № 29 від 25.01.2017 та № 5 від 11.01.2017 визнано такими, що втратили чинність, керівників комунальних підприємств зобов`язана вжити заходів щодо передачі майна у господарське відання НКП "Нікопольтеплоенерго". Враховуючи зазначене, на даний час проводяться дії з передачі визначеного зазначеними рішеннями майна (транспортних засобів) у господарське відання (на баланс) НКП "Нікопольтеплоенерго".
16. 07.05.2020 Нікопольською міською радою та КП "Міська житлово-технічна інспекція" до суду першої інстанції було подано клопотання про зупинення провадження у справі № 904/5240/17 до вирішення пов`язаної із нею справи № 904/9316/17 предметом розгляду в якій також є рішення Нікополької міської ради стосовно майна НКП "Нікопольтеплоенерго", яке також є предметом заяви ліквідатора про спростування майнових дій боржника у даній справі.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції
17. 07.05.2019 ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області у справі № 904/5240/17 заяву ліквідатора Усачова О.М. за № 01-21/826 від 26.11.2018 про спростування майнових дій боржника - задоволено:
Витребувано із володіння Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради майно КП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі, а саме: автомобіль марки ГАЗ-3307 (автофургон), 1998 року випуску, державний номер НОМЕР_10 .
Витребувано із володіння Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради майно КП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 09.03.2017 а саме: автомобіль марки ГАЗ-3110, 1997 року випуску, державний номер НОМЕР_7 .
Витребувано із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно КП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання -передачі від 09.09.2016, а саме: автомобіль марки ГАЗ-3307 (автоцистерна), 1992 року випуску, державний номер НОМЕР_3 ; автомобіль марки КАМАЗ-53213 (автоцистерна), 1985 року випуску, державний номер НОМЕР_4 ; автомобіль марки УАЗ-3741, 1990 року випуску, державний номер НОМЕР_5 ; екскаватор ЄО-2621, 1995 року випуску, державний номер НОМЕР_6 .
Витребувано із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно КП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання -передачі від 16.01.2017, а саме: екскаватор марки ЭО-2625, 1992 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_1 ; екскаватор марки ЭО-2621В, 1985 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_2 .
Витребувано із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно КП "Нікопольтеплоенерго" рухоме та нерухоме майно КП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання - передачі від 09.09.2016 (2 шт.) та 12.09.2016 (7 шт.), за переліком зазначеним в оскаржуваній ухвалі.
18. Визнано недійсними:
- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) НКП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги -1" Нікопольської міської ради;
- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) НКП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради від 09.03.2017;
- акти приймання - передачі з господарського відання (балансу) НКП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради від 09.09.2016 (2 шт.), від 12.09.2016 (7 шт.), від 09.02.2017 та від 16.01.2017;
- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) НКП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради від 29.09.2016;
- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) НКП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради комунального майна від 31.05.2017 та від 09.02.2017.
19. Спростовано наступні майнові дії боржника:
- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) НКП "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради;