ПОСТАНОВА
Іменем України
24 січня 2020 року
Київ
справа №803/188/17
адміністративне провадження №К/9901/31377/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача - Олендера І.Я.,
суддів: Гончарової І.А., Ханової Р.Ф.,
розглянувши в попередньому судовому засіданні касаційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у Волинській області на постанову Волинського окружного адміністративного суду від 14.03.2017 (суддя Ксензюк А.Я.) та ухвалу Львівського апеляційного адміністративного суду від 05.07.2017 (судді: Костів М.В. (головуючий), Бруновська Н.В., Шавель Р.М.) у справі №803/188/17 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Веселе-Агро" до Головного управління Державної фіскальної служби у Волинській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,
У С Т А Н О В И В:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Веселе-Агро" (далі - позивач, Товариство) звернулось до суду з позовом до Головного управління Державної фіскальної служби у Волинській області (далі - відповідач, контролюючий орган) про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 05.12.2016 №0005221402, яким позивачу збільшено грошове зобов`язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб за податковими зобов`язаннями на 1 799 779,00 грн та за штрафними (фінансовими) санкціями на 449 944,75 грн.
2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що оскаржуване податкове повідомлення - рішення контролюючим органом прийнято безпідставно з огляду на те, що нерезидент України, якому Товариство виплачувало проценти за користування позикою, є бенефіціарним власником такого доходу, а тому позивачем правомірно застосовано знижену ставку податку, передбачену міжнародним договором України.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
3. Постановою Волинського окружного адміністративного суду від 14.03.2017, залишеною без змін ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 05.07.2017, позов задоволено, визнано протиправним та скасовано оскаржуване податкове повідомлення - рішення.
4. Суд першої інстанції, з рішенням якого погодився суд апеляційної інстанції, дійшов висновку про недоведенність твердження контролюючого органу про те, що нерезидент Компанієя "Trittico Holdings Limited" (Кіпр) не є фактичним бенефіціарним власником доходу, виплаченого позивачем, у зв`язку з чим відсутні правові підстави для збільшення позивачеві сум грошових зобов`язань, з податку на прибуток іноземних юридичних осіб згідно оскаржуваного додаткового повідомлення - рішення.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
5. Не погодившись із рішеннями судів першої та апеляційної інстанцій, Головне управління Державної фіскальної служби у Волинській області подало касаційну скаргу, де посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить скасувати постанову Волинського окружного адміністративного суду від 14.03.2017, ухвалу Львівського апеляційного адміністративного суду від 05.07.2017 та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог Товариства.
6. Касаційний розгляд справи проведено в попередньому судовому засіданні, відповідно до ст. 343 Кодексу адміністративного судочинства України.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
7. Судами попередніх інстанцій встановлено, що фактичною підставою для збільшення суми грошового зобов`язання з податку на прибуток, застосування штрафних (фінансових) санкцій, згідно оскаржуваного податкового повідомлення-рішення, з приводу правомірності якого виник спір у цій справі, стали висновки контролюючого органу, викладені в акті перевірки №553/03-20-14-01-09/34973979 від 15.11.2016, оформленого за результатом проведеної планової виїзної документальної перевірки ТОВ "Веселе-Агро" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2013 по 31.12.2015, під час якої було виявлено порушення позивачем вимог, зокрема пунктів 103.2, 103.3 статті 103, підпункту 141.4.1 пункту 141.4 статті 141 Податкового кодексу України, а саме Товариством не утримано та не сплачено до державного бюджету податок на прибуток іноземних юридичних осіб із джерелом їх походження з України в сумі 1 839 701,00 грн.
Висновки фахівців контролюючого органу про порушення позивачем вимог податкового законодавства вмотивовано тим, що Товариством не надано підтверджуючі документи щодо бенефіціарного власника процентних доходів, які надають право на застосування пониженої ставки оподаткування у розмірі 2%, а тому таке оподаткування мало здійснюватись на загальних підставах, тобто за ставкою 15%.
На підставі акту, вказаних висновків та результатів адміністративного оскарження контролюючим органом прийнято оскаржуване податкове повідомлення-рішення.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що між ТОВ "Веселе-Агро" та Компанією "Trittico Holdings Limited" (Кіпр) було укладено договори позики від 01.07.2009 №7/ТВ та від 05.03.2012 №ВА-07-12.
Станом на 01.01.2013 у ТОВ "Веселе-Агро" рахувалась кредиторська заборгованість у сумі 4 215 075 доларів США (що є еквівалентом 33 691 094,47 грн) по договору позики від 01.07.2009 №7/ТВ, укладеним із компанією "Trittico Holdings Limited" (Кіпр).
За період перевірки ТОВ "Веселе-Агро" отримано грошових коштів (позики) від компанії "Trittico Holdings Limited" (Кіпр) по договору позики від 01.07.2009 №7/ТВ на загальну суму 1 962 708,77 доларів США (що є еквівалентом 126 309 217,55 грн), в тому числі, у 2013 році - 1 962 708,77 доларів США. Сума повернутих кредитних коштів за період перевірки становить 1 568 691,60 доларів США (що є еквівалентом 26 724 817,14 грн).
За користування позикою, за період, що перевіряється, ТзОВ "Веселе-Агро" перераховано на рахунок компанії "Trittico Holdings Limited" (Кіпр) відсотки у сумі 1 133 681,49 доларів США (що є еквівалентом 12 371 268,86 грн).
Станом на 31.12.2015 кредиторська заборгованість по договору позики від 01.07.2009 №7/ТВ становить 4 609 092,17 доларів США (що є еквівалентом 110 621 286,34 грн), що відповідає даним бухгалтерського обліку підприємства.
Також, станом на 01.01.2013 у ТОВ "Веселе-Агро" рахувалась кредиторська заборгованість у сумі 6 876 000 доларів США (що є еквівалентом 54 959 868,00 грн) по договору позики від 05.03.2012 №ВА-07-12, укладеним із компанією "Trittico Holdings Limited" (Кіпр).
За перевіряємий період ТзОВ "Веселе-Агро" отримано позики від компанії "Trittico Holdings Limited" (Кіпр) по договору позики від 05.03.2012 №ВА-07-12 на загальну суму 124 000 доларів США (що є еквівалентом 991 132,00 грн), в тому числі у 2013 році - 124 000 доларів США.
За період перевірки ТОВ "Веселе-Агро" позику, отриману за договором позики від 05.03.2012 №ВА-07-12, не погашало.
За користування позикою за період, що перевірявся, ТзОВ "Веселе-Агро" перераховано на рахунок від компанії "Trittico Holdings Limited" (Кіпр) відсотки у сумі 1 385 661,69 доларів США (що є еквівалентом 14 699 467,11 грн).
Станом на 31.12.2015 кредиторська заборгованість по договору позики від 05.03.2012 №ВА-07-12 становить 7 000 000 доларів США (що є еквівалентом 168 004 669,00 грн), що відповідала даним бухгалтерського обліку.
Також судами встановлено, що до перевірки ТОВ "Веселе-Агро" надано довідки від 08.04.2013, від 27.03.2014 та від 11.02.2015, які були видані відділом прибуткових податків м. Лімассол, про те, що компанія "Trittico Holdings Limited" є резидентом Республіки Кіпр з 27.07.2005 відповідно до Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи.
Також відповідно до копії листа кредитора від 09.11.2016, із засвідченим перекладом, Компанія "Trittico Holdings Limited" підтверджує, що вони є резидентом Республіки Кіпр з 27.07.2005 та є бенефіціарним власником процентного доходу, отримуваного з України.
Позивачем здійснювалась виплата процентів за користування позиками на користь Компанія "Trittico Holdings Limited" із застосування зниженої ставки податку на доходи нерезидента, встановленої п. 2 ст. 11 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012, ратифікованої Законом України від 04.07.2013 №412-VII (далі - Конвенція), у розмірі 2%.
Однак, вищевказані документи не були визнані відповідачем як належні докази того, що Компанія "Trittico Holdings Limited" є бенефіціарним власником отриманого з України процентного доходу та визначено податкові зобов`язання з податку на доходи нерезидента за ставкою 15%.
Крім того, під час апеляційного розгляду справи позивач долучив копію листа Державної фіскальної служби України, адресованого Головному управлінню ДФС у Волинській області від 31.05.2017 №13895/7/99-99-01-02-02-17, про надання інформації стосовно взаємовідносин ТзОВ "Веселе-Агро" з компанією "Trittico Holdings Limited", отриману від компетентного органу Республіки Кіпр. Так, в такому, зокрема, зазначено наступне. Компанія "Trittico Holdings Limited" заснована на Кіпрі 27.07.2005 року за реєстраційним №163636 та зареєстрована платником податків при цьому Департаменті. Основні види економічної діяльності компанії "Trittico Holdings Limited" включають володіння інвестиціями та фінансування. Угоди про позики дійсно були укладені між компанією "Trittico Holdings Limited" та ТОВ "Веселе-Агро". Жодні треті особи не брали участі в описаних трансакціях. Усі згадані трансакції були належним чином відображені у звітності компанії. Джерелом використання коштів є капітал компанії (власний грошовий фонд).
ДОВОДИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
8. У доводах касаційної скарги відповідач цитує норми матеріального та процесуального права, перелічує порушення, які на його думку допущено позивачем, та висновки, що зазначені в акті перевірки, вказує на неврахування судами доводів контролюючого органу щодо безпідставності оподаткування Товариством доходів нерезидента за ставкою 2%, що було встановлено під час проведення перевірки, оскільки позивачем не підтверджено що нерезидент є бенефіціарним власником отриманого доходу з України. Касаційна скарга є ідентичною апеляційній скарзі, інших обґрунтувань ніж ті, які були наведені в апеляційній скарзі не вказано, в чому саме полягає неправильне застосування судами норм матеріального права скаржником не наведено.
9. Товариство надало відзив на касаційну скаргу, в якому вказує на правильність висновків судів попередніх інстанцій про безпідставність тверджень контролюючого органу про порушення позивачем вимог податкового законодавства та просить залишити касаційну скаргу контролюючого органу без задоволення, а постанову Волинського окружного адміністративного суду від 14.03.2017 та ухвалу Львівського апеляційного адміністративного суду від 05.07.2017 просить залишити без змін.
ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ
10. Податковий кодекс України (у редакції на час виникнення спірних правовідносин):
10.1. Пункт 3.2 статті 3.
Якщо міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Кодексом, застосовуються правила міжнародного договору.
10.2. Пункт 44.1 статті 44.
Для цілей оподаткування платники податків зобов`язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, реєстрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків та зборів, ведення яких передбачено законодавством.
Платникам податків забороняється формування показників податкової звітності, митних декларацій на підставі даних, не підтверджених документами, що визначені абзацом першим цього пункту.
10.3. Пункт 103.1 статті 103.
Застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.
10.4. Пункт 103.2 статті 103.
Особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.
Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.
10.5. Пункт 103.3 статті 103.
Бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.
При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.