Постанова
іменем України
17 грудня 2019 року
м. Київ
справа № 559/1684/18
провадження № 51-461 км 19
Верховний Суд колегією суддів Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Щепоткіної В. В.,
суддів Ємця О. П., Короля В. В.,
за участю:
секретаря судового засідання Ткаченка М. С.,
прокурора Трояна О. Л., в режимі відеоконференції засуджених ОСОБА_1, ОСОБА_2, захисника Меркулова С. А.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги засуджених ОСОБА_1, ОСОБА_2 та захисника Меркулова С. А. на вирок Волинського апеляційного суду від 4 липня 2019 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12018180040000519, за обвинуваченням:
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, котрий народився та проживає у АДРЕСА_1, раніше не судимого;
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2, громадянина України, котрий народився та проживає у АДРЕСА_3, раніше не судимого;
ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_3, громадянина України, котрий народився та проживає у АДРЕСА_2, раніше не судимого,
у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 186 Кримінального кодексу України (далі - КК).
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 9 жовтня 2018 року ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 засуджено за ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 186 КК та призначено кожному покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років. На підставі ст. 75 КК ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 3 роки та покладено на кожного обов`язки, передбачені ч. 1 ст. 76 КК, а саме періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи чи навчання.
Прийнято рішення щодо процесуальних витрат та речових доказів. Серед іншого, вирішено знищити документи, поміщені до спеціального пакету № 4385655.
Згідно з вироком ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 визнано винуватими у вчиненні за попередньою змовою групою осіб закінченого замаху на відкрите викрадення чужого майна, поєднаного з проникненням у приміщення.
Як встановлено у вироку, 17 травня 2018 року приблизно о 03:00 ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2, діючи умисно, за попередньою змовою групою осіб, з метою заволодіння грошовими коштами з банкомату ПАТ "Укргазбанк", розташованого у приміщенні Мирогощанського аграрного коледжу, автомобілем AUDI A6, реєстраційний номер НОМЕР_1, зареєстрованим у Болгарії, прибули в населений пункт Мирогоша Друга Дубенського району та залишили вказаний транспортний засіб неподалік Мирогощанського аграрного коледжу. Після чого, реалізуючи свій злочинний умисел, шляхом віджиму вікна першого поверху аудиторії № 108 проникли до приміщення коледжу, де із застосуванням погроз та фізичного насильства, яке не спричинило шкоди здоров`ю вахтера ОСОБА_4 та сторожа ОСОБА_5, за допомогою мотузки зв`язали їм руки й ноги та помістили в одне з приміщень навчального закладу. Залишивши ОСОБА_3 спостерігати за діями ОСОБА_4 та ОСОБА_5, ОСОБА_1 з ОСОБА_2 за допомогою електричної шліфувальної машинки, металевих монтировок та викрутки намагалися проникнути всередину сховища банкомату, однак довести свій злочинний намір до кінця не змогли з причин, що не залежали від їх волі, оскільки були затримані співробітниками спеціального підрозділу охорони.
4 липня 2019 року Волинський апеляційний суд скасував вирок суду першої інстанції в частині призначення покарання та ухвалив у цій частині новий вирок, яким призначив ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 покарання за ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 186 КК із застосуванням положень ст. 69 КК у виді позбавлення волі на строк 3 роки кожному.
На підставі ст. 96-1 КК апеляційним судом прийнято рішення про безоплатне вилучення у власність держави автомобіля марки AUDI A6, реєстраційний номер НОМЕР_1, зареєстрованого в Болгарії. Скасовано арешт, накладений на речові докази, а саме: водійське посвідчення НОМЕР_2 на ім`я ОСОБА_1 ; карту золоту універсальну банку "ПриватБанк" № НОМЕР_3 ; паспорт громадянина України НОМЕР_4 із наявною в ньому карткою платника податків, виданою на ім`я ОСОБА_1 . Також конфісковано у дохід держави речові докази - мобільний телефон марки "Nokia-105" та два мобільні телефони марки "Ergo".
У решті вирок суду першої інстанції залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
Як убачається зі змісту касаційної скарги, захисник Меркулов С. А., посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність покарання тяжкості вчиненого злочину і особі засуджених внаслідок суворості, просить вирок апеляційного суду щодо ОСОБА_1 і ОСОБА_2 скасувати та призначити новий розгляд в суді апеляційної інстанції. З урахуванням тяжкості вчиненого злочину, даних про особу винних та висновку органу пробації виправлення засуджених вважає можливим зі звільненням на підставі ст. 75 КК від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням. Вказує на позитивну характеристику засуджених, наявність у них неповнолітніх дітей, постійного місяця роботи, стійких соціальних зав`язків. На думку захисника, зазначені обставини були належним чином враховані місцевим судом, який застосував щодо засуджених положення ст. 75 КК, натомість апеляційний суд без безпосереднього дослідження доказів надав їм іншу оцінку та погіршив становище засуджених, чим істотно порушив вимоги кримінального процесуального закону. Також, посилається на неправильне застосування апеляційним судом положень ст. 96-1 КК щодо застосування спеціальної конфіскації автомобіля AUDI A6, реєстраційний номер НОМЕР_1, зареєстрованого в Болгарії, та конфіскації мобільних телефонів. Стверджує, що ні автомобіль, ні телефони не були спеціально облаштовані для вчинення злочину, як і не були використані при його вчиненні, а відтак апеляційний суд допустив неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту з точки зору об`єктів, на які поширюється конфіскація. Окрім відсутності формальних підстав для застосування спеціальної конфіскації автомобіля, захисник посилається на відсутність "справедливої рівноваги" та покладення на засуджених "надмірного індивідуального тягаря" внаслідок застосування відповідного заходу примусу, що згідно практики Європейського суду з прав людини визнається порушенням ст. 1 Протоколу № 1 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод.
У касаційних скаргах, які є аналогічними за своїм змістом, засуджені ОСОБА_1 та ОСОБА_2, посилаючись на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність покарання тяжкості вчиненого злочину і особі засуджених внаслідок суворості, порушили питання про скасування вироку апеляційного суду. Вказують, що їх виправлення можливе без відбування покарання у виді позбавлення волі із застосуванням положень ст. 75 КК. Стверджують, що ні автомобіль, ні мобільні телефони не були спеціально облаштовані чи використані для вчинення злочину, а тому рішення апеляційного суду про їх конфіскацію є безпідставним. Також, посилаються на необґрунтованість рішення суду про знищення речових доказів, поміщених до спеціального пакету № 4385655, а саме: свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу AUDI A 6, реєстраційний номер НОМЕР_1, а також довіреності на право керування транспортним засобом, виданої на ім`я ОСОБА_1 .
Позиції учасників судового провадження
В судовому засіданні захисник Меркулов С. А. підтримав свою касаційну скаргу та касаційну скаргу засуджених.
Засуджені ОСОБА_1 та ОСОБА_2 підтримали свої касаційні скарги та касаційну скаргу захисника.
Прокурор Троян О. Л. заперечив проти задоволення касаційних скарг.
Мотиви Суду
Згідно з вимогами ч. 2 ст. 433 КПК касаційний суд переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги. При цьому вправі вийти за межі касаційних вимог, якщо цим не погіршується становище засудженого.
Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_1 і ОСОБА_2 у вчиненні злочину, за який їх засуджено та кваліфікація їх дій за ч. 2 ст. 15 ч. 3 ст. 186 КК у касаційних скаргах не оспорюються.
Відповідно до вимог статей 50, 65 КК особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення і попередження нових злочинів. Виходячи з указаної мети й принципів справедливості, співмірності та індивідуалізації, покарання повинно бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного.