ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 грудня 2019 року
м. Київ
Справа № 910/5430/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бенедисюка І.М. (головуючий), Студенця В.І., Малашенкової Т.М.
за участю секретаря судового засідання Ковалівської О.М.,
представників учасників справи:
позивача (АТ "Одесагаз") - не з`явився
відповідача (ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України") - Деркач Т.Г. (адвокат, довіреність №29/19 від 06.06.2019)
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"
на рішення Господарського суду міста Києва від 23.07.2018 року та
постанову Північного апеляційного господарського суду від 02.10.2019
за первісним позовом Акціонерного товариства "Одесагаз"
до Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"
про стягнення 5 751 034,77 грн., та
за зустрічним позовом Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"
до Акціонерного товариства "Одесагаз"
про визнання недійсним пункту 3.2.1. договору іпотеки,
У зв`язку з відпусткою судді Колос І.Б. склад судової колегії Касаційного господарського суду змінився, що підтверджується Витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 16.12.2019, який наявний в матеріалах справи.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Стислий виклад позовних вимог
1. Публічне акціонерне товариство "Одесагаз", яке в подальшому змінило найменування на Акціонерне товариство "Одесагаз" (далі - АТ "Одесагаз", позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (далі - ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України", відповідач) про стягнення 6 782 741,91 грн., посилаючись на невиконання відповідачем умов пункту 3.2.1. договору іпотеки від 29.08.2015 (далі - договір іпотеки).
2. Під час розгляду справи судом першої інстанції прийнято до розгляду заяву про зменшення розміру позовних вимог, в якій позивач просив стягнути з відповідача 5 751 034,77 грн, як різницю між сумою вартості предмету іпотеки та сумою заборгованості на підставі пункту 3.2.1. договору іпотеки.
3. Водночас, ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" звернулось до Господарського суду міста Києва із зустрічним позовом до АТ "Одесагаз" про визнання недійсним пункту 3.2.1. договору іпотеки, посилаючись на невідповідність даної умови договору вимогам Закону України "Про іпотеку".
Стислий виклад рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
4. Рішенням Господарського суду міста Києва від 23.07.2018 у справі №910/5430/17 (суддя Чебикіна С.О.) первісний позов задоволено повністю, стягнуто з ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" на користь АТ "Одесагаз" 5 751 034,77 грн. основного боргу, в задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю.
5. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 02.10.2019 у справі №910/5430/17 (колегія суддів у складі: Мальченко А.О., Жук Г.А., Дикунська С.Я.) рішення суду першої інстанції змінено. Стягнуто з ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" на користь АТ "Одесагаз" 5 100 829,16 грн. основного боргу, в задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю.
Стислий виклад вимог касаційних скарг
6. ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" у касаційній скарзі просить суд ухвалені у справі рішення Господарського суду міста Києва від 23.07.2018 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 02.10.2019 скасувати та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні первісного позову АТ "Одесагаз" відмовити повністю, зустрічний позов ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" задовольнити.
Аргументи учасників справи
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
7. У касаційній скарзі ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" наголошує на тому, що пункт 3.2.1 договору іпотеки суперечить статті 37 Закону України "Про іпотеку", оскільки передбачає обов`язок іпотекодержателя повернути іпотекодавцю усю різницю між сумою вартості предмета іпотеки та сумою вимог іпотекодержателя у разі звернення стягнення на предмет іпотеки.
8. Суди попередніх інстанцій припустились помилки при тлумаченні частини третьої статті 18 Закону України "Про іпотеку" та статті 627 ЦК України.
9. Оскільки питання законності первісного позову є похідним від зустрічного, то у разі визнання пункту 3.2.1 договору іпотеки недійсним, в задоволенні первісного позову слід відмовити.
Аргументи інших учасників справи
10. Відзиву на касаційну скаргу не надходило.
Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
11. 29.08.2015 між ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" (іпотекодержатель) та АТ "Одесагаз" (іпотекодавець) було укладено договір іпотеки, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Антиповою І.В., зареєстрований в реєстрі за № 530.
12. Відповідно до пункту 1.1 договору іпотеки цей договір забезпечує вимоги іпотекодержателя, що випливають з договору № 06/10-1992 від 20.12.2010 про закупівлю природного газу за державні кошти (з додатковими угодами), надалі - договір купівлі-продажу, за умовами якого іпотекодержатель постачає газ, а іпотекодавець зобов`язується сплатити заборгованість за поставлений газ на умовах, визначених договором купівлі-продажу.
13. Згідно з пунктом 1.2 договору іпотеки з урахуванням договору від 02.09.2015 про внесення змін і доповнень до договору іпотеки, іпотекодавець зобов`язаний у строки, визначені договором купівлі-продажу, сплатити іпотекодержателю заборгованість у вигляді основного боргу у розмірі 28 248 892,93 грн., штрафних санкцій та зборів у розмірі 7 925 521,53 грн., що складає у цілому суму заборгованості у розмірі 36 174 414,46 грн., відповідно до умов договору купівлі-продажу, яка утворилась станом на 26.08.2015, а також суму заборгованості, яка буде підтверджена актами звірки взаємних розрахунків між іпотекодавцем та іпотекодержателем станом на дату звернення стягнення на предмет іпотеки або його частину.
14. Пунктом 1.3 договору іпотеки визначено, що предметом іпотеки за цим договором є квартири (50 штук) всі разом або у певній кількості (предмет іпотеки) у житловому будинку за адресою: Україна, Полтавська обл., м. Комсомольськ, вул. Молодіжна, буд. 1.
15. У відповідності до висновку про ринкову вартість предмету іпотеки, складеного ПП "Аргумент", загальна ринкова вартість предмету іпотеки становить 34 922 782,00 грн., яка складається з ринкової вартості кожної квартири в складі предмета іпотеки. За домовленістю сторін станом на дату укладення цього договору вартість предмету іпотеки складає 34 922 782,00 грн. На строк дії цього договору предмет іпотеки залишається у володінні (користуванні) іпотекодавця (пункти 1.4, 1.5 договору іпотеки (з урахуванням договору про внесення змін і доповнень до договору іпотеки від 02.09.2015)).
16. Іпотекодержатель має право у випадку повного або часткового невиконання іпотекодавцем зобов`язань за договором купівлі-продажу звернути стягнення на предмет іпотеки та за його рахунок задовольнити свою вимогу. Порядок такого способу визначається розділом 5 цього договору. Іпотекодержатель набуває право звернути стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання або неналежного виконання іпотекодавцем будь-яких умов договору купівлі-продажу або умов цього договору, а також в інших випадках, передбачених цим договором та/або договором купівлі-продажу та/або законодавством України. У цьому випадку іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю письмову вимогу про усунення порушення у зв`язку з яким іпотекодержатель набуває право власності на предмет іпотеки. В цій вимозі визначається стислий зміст порушених зобов`язань, вимога про виконання/виправлення порушеного зобов`язання у не менш як 30-ти денний строк від дня направлення вимоги на адресу іпотекодавця, вказану в цьому договорі та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки уразі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель з наступного після закінчення зазначеного терміну дня набуває право власності на предмет іпотеки. Вказана вимога не перешкоджає іпотекодержателю здійснювати свої права на звернення стягнення на предмет іпотеки без попереднього повідомлення іпотекодавця, якщо викликана таким повідомленням затримка може спричинити пошкодження чи втрату предмета іпотеки. Іпотекодержатель має право звернення стягнення на предмет іпотеки незалежно від настання строку виконання зобов`язань, якщо зобов`язання за договором купівлі-продажу щодо повного або часткового повернення суми заборгованості не виконані іпотекодавцем (пункти 3.1.2, 5.1, 5.2 договору іпотеки).
17. Вартість предмета іпотеки, на який здійснюється стягнення, у вигляді задоволення вимог іпотекодержателя, встановлена у пункті 1.4 цього договору та визначатиметься на момент звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом проведення експертної оцінки СОД (пункт 5.5.1 договору іпотеки).
18. Згідно з пунктом 3.2.1 договору іпотеки у випадку звернення стягнення на предмет іпотеки іпотекодержатель зобов`язаний повернути іпотекодавцю різницю між сумою вартості предмету іпотеки та сумою вимог іпотекодержателя, з урахуванням заборгованості зі сплати комунальних послуг та інших витрат щодо предмету іпотеки, податку, тощо.
19. Відповідно до пункту 6.1 договору іпотеки цей договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами та діє до 01.01.2020.
20. Посилаючись на невиконання ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" умов пункту 3.2.1. договору іпотеки, АТ "Одесагаз" звернулося з даним позовом до суду про стягнення з відповідача 5 751 034,77 грн, що становить різницю між сумою вартості предмету іпотеки та сумою заборгованості.
21. Судами встановлено, що забезпечена договором іпотеки сума заборгованості АТ "Одесагаз" за договором купівлі-продажу № 06/10-1992 від 20.12.2010 у загальному розмірі 36 174 414,46 грн., підтверджується судовими рішеннями та матеріалами виконавчих проваджень, а саме:
- рішенням Господарського суду Одеської області від 22.10.2012 у справі №5017/2643/2012 за позовом ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" до АТ "Одесагаз" про стягнення 111 029 341,03 грн., а також за зустрічним позовом АТ "Одесагаз" до ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" про визнання договору недійсним, яке набрало законної сили. На підставі вказаного рішення первісний позов ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" задоволений частково та на його користь стягнуто з АТ "Одесагаз" 32 163 892,93 грн. основного боргу, 1 938 473,77 грн. 3% річних, 3 731 380,04 грн. інфляційних втрат, 700 000,00 грн. пені та 24 929,81 грн. судового збору за неналежне виконання АТ "Одесагаз" умов договору купівлі-продажу № 06/10-1992 від 20.12.2010;
- рішенням Господарського суду Одеської області від 10.06.2014 у справі №916/1146/14 за позовом ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" до АТ "Одесагаз" про стягнення 1 501 667,83 грн., яке набрало законної сили, за яким стягнуто з АТ "Одесагаз" на користь ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" 3% річних в сумі 1 276 520,58 грн., інфляційні нарахування в сумі 224 202,86 грн., судовий збір в сумі 30 014,47 грн. в зв`язку з неналежним виконанням зобов`язань за договором № 06/10-1992 від 20.12.2010.
- Відділом примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області на виконання рішення суду у справі №916/1146/14 щодо стягнення 3% річних та втрат від інфляції за порушення грошових зобов`язань за договором № 06/10-1992 від 20.12.2010, було стягнуто з позивача за первісним позовом на рахунок ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" (відповідача за первісним позовом) грошові кошти у розмірі 499 030,77 грн.
22. Вищевказані обставини також були встановлені в рішенні Господарського суду міста Києва у справі №910/6716/17 від 22.06.2017, яке залишене без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 07.08.2017 та постановою Верховного суду від 17.04.2018.
23. Таким чином, вищевказаними судовими рішеннями встановлено факт укладення між позивачем та відповідачем договору поставки природного газу та обставини неналежного виконання його умов ПАТ "Одесагаз", у зв`язку з чим в судовому порядку присуджено до стягнення з останнього на користь ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" 32 163 892,93 грн. основного боргу, 1 938 473,77 грн. 3% річних, 3 731 380,04 грн. інфляційних втрат, 700 000,00 грн. пені (рішення № 5017/2643/2012 від 22.10.2012) та 3% річних в сумі 1 276 520,58 грн., інфляційних нарахувань в сумі 224 202,86 грн. (рішення від 10.06.2014 № 916/1146/14), а також державною виконавчою службою на виконання рішення суду у справі №916/1146/14 стягнуто з позивача на користь відповідача 499 030,77 грн.
24. Згідно з інформацію з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, відповідач за первісним позовом зареєстрував право власності на предмет іпотеки (50 квартир) в період з 14.01.2016 по 21.01.2016.
25. Отже, як встановлено судом першої інстанції, забезпечена договором іпотеки заборгованість позивача за первісним позовом за договором №06/10-1992 від 20.12.2010 була погашена за рахунок предмета іпотеки.
26. Як було зазначено вище, у пункті 1.2. договору іпотеки в редакції договору про внесення змін та доповнень від 02.09.2015 сторонами чітко було зафіксовано, що загальна сума вимог ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" до АТ "Одесагаз" за договором № 06/10-1992 від 20.12.2010 станом на 29.08.2015 складає 36 174 414,46 грн.
27. При цьому, згідно з платіжним дорученням №18803 від 31.08.2015 позивачем було перераховано відповідачеві 1 251 632,46 грн. заборгованості за договором № 06/10-1992 від 20.12.2010.
28. Крім того, 09.09.2015 ВПВР УДВС ГТУЮ в Одеській області за наказом №916/1146/14 стягнула з позивача на користь відповідача ще 138 644,39 грн., що підтверджується листом ВПВР УДВС ГТУЮ в Одеській області від 23.09.2015 вих. №09.1-13988/В-3.
29. Отже, сума вимог іпотекодержателя (відповідача за первісним позовом) станом на момент набуття ним права власності на предмет іпотеки (січень 2016 року) становить 34 285 103,84 грн. (36 174 414,46 грн. (розмір погодженої сторонами заборгованості станом на 29.08.2015) - 1 251 632,46 грн. (сплата 31.08.2015) - 499 033,77 грн. (стягнутих державною виконавчою службою 15.09.2015 року на виконання рішення суду у справі № 916/1146/14) - 138 644,39 грн. (стягнутих ВПВР УДВС ГТУЮ в Одеській області за наказом №916/1146/14 09.09.2015), що сторонами не заперечується.
30. Враховуючи звіт суб`єкта оціночної діяльності ТОВ "Агентство Незалежної Оцінки "Ваш Експерт" (сертифікат суб`єкта оціночної діяльності № 430/15, виданий ФДМУ 25.05.2015) від 24.05.2016, згідно з яким ринкова вартість 50-ти квартир станом на 13, 14, 20 січня 2016 року, що знаходяться за адресою: Полтавська область, м. Комсомольськ, вул. Молодіжна, буд. 1, становить 40 174 786,00 грн., суд першої інстанції дійшов висновку, що різниця між сумою вартості предмету іпотеки на момент звернення стягнення (40 174 786,00 грн) та сумою вимог іпотекодержателя (34 285 103,84 грн) складає 5 889 682,20 грн, які відповідач за первісним позовом у відповідності до умов пункту 3.2.1. договору іпотеки зобов`язаний був повернути позивачеві за первісним позовом.
31. Водночас, судом апеляційної інстанції було призначено у справі №910/5430/17 судову будівельно-технічну експертизу для визначення ринкової вартості майна, переданого в іпотеку станом на дату реєстрації права власності.