ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 грудня 2019 року
м. Київ
Справа № 908/484/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
О. О. Мамалуй - головуючий, О. М. Баранець, В. І. Студенець
за участю секретаря судового засідання - В.В. Шпорт,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Токмацьке АТП - 12365"
на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 17.10.2019р.
у складі колегії суддів: І. О. Вечірко- головуючий, В. О. Кузнецов, О. В. Чус
та на рішення господарського суду Запорізької області від 16.10.2018р.
суддя: Т. А. Азізбекян
за позовом ОСОБА_1
до приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:
1. Державний реєстратор Токмацької районної державної адміністрації;
2. ОСОБА_2
про визнання недійсним рішення загальних зборів
за участю представників:
від позивача: не з`явилися,
від відповідача: І.І. Гришко,
від третьої особи-1: не з`явилися,
від третьої особи-2: не з`явилися,
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом до ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365", в якому просив визнати недійсними повністю з моменту прийняття рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365" від 19.01.2018р., оформлені протоколом від 19.01.2018р.; скасувати реєстраційний запис №11021270020000015 державного реєстратора департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 25.01.2018р.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що при скликані та проведені позачергових загальних зборів акціонерів було порушено вимоги статуту ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365" та чинного законодавства України, зокрема, не було повідомлено позивача як члена наглядової ради та як акціонера товариства про проведення позачергових загальних зборів; при проведенні позачергових загальних зборів був відсутній кворум для прийняття питань, які вирішувались під час таких зборів.
2. Короткий зміст рішення місцевого та постанови апеляційного господарських судів і мотиви їх прийняття
Рішенням господарського суду Запорізької області від 16.10.2018 р. позовні вимоги задоволено. Визнано недійсними повністю з моменту прийняття рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365", оформлені протоколом від 19.01.2018 р. Скасовано реєстраційний запис №11021270020000015 від 25.01.2018 р.
Місцевий господарський суд виходив із того, що рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365" від 19.01.2018р. не відповідають нормам діючого законодавства, прийняті з порушенням вимог закону та установчих документів, позбавили акціонера можливості взяти участь у загальних зборах 19.01.2018р.
За результатами нового апеляційного розгляду постановою Центрального апеляційного господарського суду від 17.10.2019р. рішення суду першої інстанції залишено без змін.
Суд апеляційної інстанції вказав, зокрема, на недоведеність факту повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів та їх порядок денний та невірно визначений кворум загальних зборів.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення її доводів
ТОВ "Токмацьке АТП - 12365", не погоджуючись з рішенням та постановою у даній справі, звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить їх скасувати, а справу передати на новий розгляд до господарського суду першої інстанції.
Скаржник зазначає, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів того, що на момент проведення оскаржуваних зборів або на момент звернення до суду з даним позовом позивач був акціонером відповідача, зокрема виписки з рахунку в цінних паперах.
Також вказує, що річний звіт за 2016 рік не є належним джерелом для встановлення загальної кількості акцій та загальної кількості голосуючих акцій відповідача.
У скарзі стверджується про те, що п. п. 10.3.8, 10.3.11 статуту відповідача не відповідають приписам ч. 2 ст. 41 та ч. 5 ст. 42 Закону України "Про акціонерні товариства" відповідно.
4. Позиції інших учасників справи
Відзивів чи заперечень на касаційну скаргу до Верховного Суду не надходило.
5. Обставини справи, встановлені господарськими судами попередніх інстанцій
За даними з офіційного сайту Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України станом на 20.03.2018р. ОСОБА_1 є акціонером та членом наглядової ради ПрАТ "Токмацьке АТП 12365", володіє часткою в статутному капіталі емітента (у відсотках) 27,07.
У відповідності до статуту ПрАТ "Токмацьке АТП- 12365", затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Токмацьке АТП -12365" протоколом № 10 від 25.02.2011 р., зареєстрованого 11.03.2011 р. за № 11021050013000015, змінено тип акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство.
За умовами розділу 3 статуту засновником товариства є держава в особі Запорізького регіонального відділення Фонду Державного майна України. Акціонерами товариства визначаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.
Відповідно до положень розділу 4 статуту кожною простою акцією товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи право на: участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості; отримання інформації про господарську діяльність товариства у порядку визначеному діючим законодавством України.
Розділом 6 статуту визначено, що статутний капітал товариства становить 172 800 грн., поділяється на 691 200 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. кожна.
Згідно з п. 7.1.1 статуту акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього товариства.
Відповідно до п. п. 10.3.1, 10.3.8 статуту загальні збори товариства є вищим органом товариства. Загальні збори мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.
За умовами п. 10.3.11 статуту рішення загальних зборів приймаються більш як трьома чвертями голосів акціонерів від загальної їх кількості з таких питань: внесення змін до статуту товариства; прийняття рішення про зміну типу товариства; прийняття рішення про злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення товариства, про ліквідацію товариства, обрання ліквідаційної комісії (комісії з припинення), затвердження порядку та строків ліквідації, порядку поділу між акціонерами майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу.
Відповідно до п. 10.3.13 статуту письмове повідомлення про проведення загальних зборів товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів, передбачених абзацом другим статті 10.3.51 цього статуту - акціонерами які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.
Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення.
Повідомлення про проведення загальних зборів товариства направляється акціонерам, включеним до переліку, простим поштовим листом та має містити наступні дані: повне найменування та місцезнаходження товариства; дата, час та місце проведення загальних зборів; час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; перелік питань, що виносяться на голосування; порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів.
Позачергові загальні збори товариства скликаються наглядовою радою з власної ініціативи; на вимогу правління - в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину; на вимогу ревізійної комісії; на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства; в інших випадках, встановлених законом або статутом товариства. Вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі правлінню (пункт 10.3.46, 10.3.47 статуту).
Згідно з п. 10.3.51 статуту у разі якщо протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про скликання загальних зборів наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових зборів товариства, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають.
18 грудня 2017 р. у Відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №240 опубліковано звернення акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365" ОСОБА_2, яка є акціонером товариства, що володіє часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 199 186 штук простих акцій, що складає 28,82% простих акцій товариства. Керуючись ч. 6 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" ОСОБА_2 повідомляла, що позачергові загальні збори акціонерів товариства відбудуться о 09:00 год. 19.01.2018 р. за адресою: 71700, Запорізька область, м. Токмак, вул. Гоголя, 130.
Згідно з реєстром власників іменних цінних паперів, складеним ПАТ "Національний депозитарій України" 16.01.2018 р., станом на 15.01.2018 р. кількість цінних паперів у випуску - 691 200, кількість голосуючих акцій - 571 458.
19 січня 2018 р. проведені позачергові загальні збори акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП - 12365", оформлені протоколом від 19.01.2018 р.
В протоколі позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Токмацьке АТП -12365" від 19.01.2018 р. щодо кворуму зазначено наступне: загальна кількість осіб (акціонери, представники акціонерів) - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі та були присутні на зборах, складає 2 особи, яким у сукупності належить: 375 716 штук простих іменних акції товариства, що відповідає 375 716 голосам і складає 65,76 % від загальної кількості голосуючих акцій товариства.
В протоколі позачергових загальних зборів акціонерів від 19.01.2018р. не зазначено які саме особи (ПІБ), акціонери, представники акціонерів власники голосуючих акцій товариства, зареєструвалися та були присутніми на зборах.
За результатами проведення позачергових загальних зборів прийнято рішення про реорганізацію товариства шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю (правонаступник), розмір статутного капіталу правонаступника складатиме 172 800 грн.; про затвердження порядку та умов перетворення товариства у ТОВ. Товариство протягом трьох робочих днів з дати прийняття відповідного рішення про припинення шляхом перетворення у ТОВ письмово повідомляє про це орган, що здійснює державну реєстрацію. Акціонери товариства призначають комісію з реорганізації, голову цієї комісії, встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до товариства. До комісії з реорганізації з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами товариства. Голова комісії з реорганізації, її члени представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені товариства. Під час перетворення акції товариства конвертуються в частки у статутному капіталі правонаступника та розподіляються серед його засновників (учасників). Не підлягають конвертації акції товариства, власниками яких є акціонери, які звернулися до товариства з вимогою про обов`язковий викуп належних їм акцій та які мають таке право відповідно до законодавства України; про затвердження порядку та умов обміну акцій товариства на частки у статутному капіталі ТОВ; вирішено викуп акцій не здійснювати, оскільки акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та проголосували "проти" прийняття рішення про реорганізацію товариства шляхом перетворення у ТОВ немає; про призначення комісії з реорганізації товариства; про визначення строку та порядку заявлення вимог кредиторів до товариства.