ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 грудня 2019 року
м. Київ
справа № 910/10140/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Булгакової І.В. (головуючий), Львова Б.Ю., і Селіваненка В.П.,
за участю секретаря судового засідання Шевчик О.Ю.,
учасників справи:
позивач - товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант-Утн",
представник позивача - Фісун С.Е, директор,
відповідач - Антимонопольний комітет України,
представник відповідача - Портянко О.В. (за довіреністю від 11.07.2019 № 300-29/01-83),
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - публічне акціонерне товариство "Транснаціональна фінансово-промислова нафтова компанія "Укртатнафта",
представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Козачук О.А., адвокат (за довіреністю від 27.12.2018 № 14/03-15, ордер від 25.06.2018 № 025177),
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - публічне акціонерне товариство "Нафтопереробний Комплекс-Галичина",
представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - не з`явився,
розглянув касаційну скаргу Антимонопольного комітету України
на рішення господарського суду міста Києва від 12.10.2017 (суддя Мандриченко О.В.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.09.2019 (колегія суддів: Мальченко А.О. (головуючий), судді Жук Г.А. і Дикунська С.Я.)
зі справи № 910/10140/17
за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант-Утн" (далі - Товариство)
до Антимонопольного комітету України (далі - Комітет),
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача:
публічне акціонерне товариство "Транснаціональна фінансово-промислова нафтова компанія "Укртатнафта" (далі - ПАТ "Укртатнафта"),
публічне акціонерне товариство "Нафтопереробний Комплекс-Галичина" (далі - ПАТ "НПК-Галичина"),
за участю Генеральної прокуратури України,
про визнання недійсним та скасування рішення Антимонопольного комітету України.
1. ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
Товариство звернулось до господарського суду міста Києва з позовною заявою до Комітету про визнання недійсним та скасування пунктів 332 та 335 рішення Антимонопольного комітету України від 23.03.2017 № 126-р у справі № 20-26.13/170-15/105-15 (далі - Рішення № 126-р).
Позовні вимоги мотивовані тим, що оскаржуване рішення було прийняте із суттєвим порушенням норм матеріального та процесуального права, висновки Комітету не відповідають дійсним обставинам справи, а дії Товариства не містили ознак антиконкурентних узгоджених дій та були зумовлені об`єктивними обставинами.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Господарським судом міста Києва рішенням від 07.08.2017 у справі № 910/10140/17, залишеним без змін Північним апеляційним господарським судом постановою від 18.09.2019, позов задоволено повністю, визнано недійсними пункти 332 та 335 Рішення №126-р щодо Товариства; з Комітету стягнуто на користь Товариства 16 000,00 грн судового збору.
Судові рішення мотивовані недоведеністю Комітетом протиправної домовленості і дій Товариства та інших суб`єктів господарювання, спрямованих на спотворення результатів торгів та усунення конкуренції між учасниками зазначених аукціонів, та наявністю підстав для визнання Рішення №126-р в його оскаржуваній частині недійсним відповідно до статті 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" (далі - Закон).
Короткий зміст вимог касаційної скарги
Комітет, посилаючись на порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального права, подало касаційну скаргу, в якій просить суд касаційної інстанції скасувати рішення господарського суду міста Києва від 12.10.2017 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.09.2019 у справі № 910/10140/17 та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог Товариства у повному обсязі. Судові витрати Комітет просить покласти на Товариство.
2. АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
Судами першої та апеляційної інстанцій неправильно застосовано норми матеріального права, а саме положення пункту 4 частини другої статті 6 Закону.
Рішення №126-р прийняте за результатами оцінки сукупності всіх обставин, за якими були проведені аукціони, та дій учасників аукціонів по кожному з них, які підтверджуються відповідними доказами, а не на підставі вчинення одиничної дії одного з учасників аукціону з ознаками узгодженості.
Позиція інших учасників справи
У відзиві на касаційну скаргу ПАТ "Укртатнафта" заперечує проти доводів скаржника, зазначаючи про її неаргументованість та безпідставність і про відповідність оскаржуваних судових рішень дійсним обставинам справи й ухвалення цих рішень з додержанням норм матеріального і процесуального права. У зв`язку з цим ПАТ "Укртатнафта" просить рішення і постанову з даної справи залишити без змін, а скаргу - без задоволення.
Товариство 12.12.2019 подало відзив на касаційну скаргу, який Касаційний господарський суд залишає без розгляду, враховуючи положення статей 118, 295 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), оскільки вказаний відзив подано після закінчення строку, встановленого ухвалою Касаційного господарського суду від 04.11.2019, а саме після 22.11.2019. При цьому судом враховано, що копію ухвали Касаційного господарського суду від 04.11.2019 Товариство отримало 15.11.2019.
3. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
Пунктом 332 Рішенням №126-р, зокрема, визнано, що ПАТ "Укртатнафта", ПАТ "НПК-Галичина" та Товариство вчинили порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пункту 1 статті 50 Закону, у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів аукціону з продажу нафти сирої та газового конденсату, який проводило 15.07.2015 приватне акціонерне товариство "Українська міжбанківська валютна біржа" (далі - ПАТ"УМВБ") відповідно до оголошення про проведення аукціону №200 з продажу енергоресурсів на його базі, опублікованого в газеті "Урядовий кур`єр" від 08.07.2015 року № 121 (5495).
За вказане порушення на Товариство накладено штраф у розмірі 40 074 306 грн (пункт 335 Рішення № 126-р).
Оскаржуваним Рішенням № 126-р визнано, що:
- під час проведення розслідування у справі № 20-26.13/170-15/105-15 було встановлено, що протягом березня - липня 2015 року на базі ПАТ "УМВБ" проведено п`ять аукціонів з продажу нафти сирої: аукціони №197 (відбувся 18.03.2015), № 197Д (відбувся 31.03.2015), № 198 (відбувся 20.05.2015), №199 (відбувся 17.06.2015), № 200 (відбувся 15.07.2015), з яких на чотири аукціони виставлялись лоти з продажу газового конденсату: № 197 (відбувся 18.03.2015), №198 (відбувся 20.05.2015), № 199 (відбувся 17.06.2015), № 200 (відбувся 15.07.2015);
- загалом участь у зазначених аукціонах взяло вісім суб`єктів господарювання, з яких: ПАТ "Укртранснафта", ПАТ "Укртатнафта", ПАТ "НПК-Галичина", ТОВ "Галнафта", ТОВ "ТД "Прикарпаттянафтотрейд", ТОВ "Котлас", споживче товариство "Полігональ" та Товариство (далі - Учасники);
- за результатами п`яти аукціонів переможці придбали нафту і газовий конденсат за стартовими цінами, визначеними у їхніх заявках на лоти. Інші представники учасників цих аукціонів не заявляли про наміри придбати лоти за оголошеною ціною, навіть тією, яка була зазначена в їхніх заявках на участь в аукціоні, що підтверджується, зокрема, підсумками аукціонних торгів та іншими документами, наданими ПАТ "УМВБ".
Комітет дійшов висновку про те, що за умови наявності конкуренції між Учасниками можна було б очікувати збільшення стартової ціни на крок аукціону (крок аукціону щодо кожного лоту відповідно до підпункту 2 пункту 41 Порядку організації та проведення біржових аукціонів дорівнював 10 грн.), чого фактично не відбувалось.
Крім того, Комітетом встановлено, що на кожному з п`яти аукціонів щодо жодного лоту (5 аукціонів, 315 лотів по нафті та 10 лотів по газовому конденсату) "не переможці", як і Товариство, не намагалися підняти свою картку на збільшення кроку аукціону, що підтверджується поясненнями ліцитатора цих аукціонів, тобто конкурентна боротьба між учасниками фактично не відбувалася.
Комітет під час розгляду справи направляв вимоги щодо розрахунків цін, за якими учасники мали б змогу і були б готові придбати визначені в їх заявках обсяги нафти та газового конденсату, однак такі розрахунки надані не були або стосувалися стартової ціни на нафту та газовий конденсат.
За доводами Комітету, за результатами аналізу всіх 5 аукціонів, до продажу з яких пропонувалися лоти по нафті, спостерігається схема розподілу лотів між учасниками: ПАТ "Укртатнафта" подає заявки виключно на лоти по нафті і газовий конденсат видобутку зі східних родовищ; ПАТ "НПК-Галичина" - на лоти по цих же енергоресурсах видобутку із західних родовищ. Така ситуація, за твердженням відповідача, має місце за наявності у цих товариств відповідних виробничих потужностей для переробки даної сировини. Водночас ТОВ "ТД Прикарпаттянафтотрейд", ТОВ "Котлас", ТОВ "Галнафта" і Товариство, за відсутності у них будь-яких виробничих потужностей, а також нульових балансів рахунків, у декого із них за 2 дні до аукціону, подавались заявки на всі лоти по нафті і газовому конденсату (незалежно від розміщення родовищ) та придбавалися вони за стартовими цінами.
Комітет дійшов висновку про "чітку" попередню домовленість учасників між собою стосовно того, хто із них і на які лоти подаватиме заявку, а також стосовно того, хто які лоти придбаватиме за результатами аукціону; дії учасників мали місце за умови, що всі лоти по нафті та газовому конденсату придбавалися ними виключно за стартовими цінами.