Постанова
Іменем України
05 грудня 2019 року
м. Київ
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного кримінального суду:
головуюча Стефанів Н.С.,
судді: Король В.В.,
Крет Г.Р.,
секретар судового засідання Безкровний С.О.,
учасники судового провадження:
прокурор Руденко О.П.,
захисник Нескоромна Т.А.,
розглянув у судовому засіданні касаційні скарги прокурора, який брав участь у розгляді провадження судом апеляційної інстанції, та захисника Нескоромної Т.А. наухвалу Київського апеляційного суду від 07 травня 2019 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудового розслідування за № 12016100070004261, стосовно
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, засудженого за ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309 Кримінального кодексу України (далі - КК України).
1. Вимоги касаційних скарг і узагальнені доводи осіб, які їх подали
У касаційній скарзі прокурор виклав вимогу до суду касаційної інстанції про скасування ухвали апеляційного суду, постановленої стосовно засудженого ОСОБА_1, та призначення нового розгляду в суді апеляційної інстанції. Вимогу мотивував невідповідністю призначеного ОСОБА_1 покарання тяжкості вчиненого ним злочину та даним про особу через м`якість, оскільки підстав для застосування апеляційним судом положень ст. 69 КК України, які б істотно знижували ступінь тяжкості вчиненого злочину, встановлено не було, а незадовільний стан здоров`я ОСОБА_1 був врахований судом першої інстанції при призначенні покарання.
У касаційній скарзі захисник виклала вимогу до суду касаційної інстанції про зміну ухвали апеляційного суду та застосування до засудженого положень ст. 75 КК України, звільнивши його від відбування покарання з випробуванням, з огляду на неможливість відбувати покарання через незадовільний стан здоров`я.
2. Зміст оскаржуваних судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
2.1 Суд першої інстанції
За вироком Подільського районного суду м. Києва від 16 травня 2018 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк три роки; за ч. 2 ст. 307 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк шість років з конфіскацією всього майна, що належить йому на праві власності.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_1 визначено покарання у виді позбавлення волі на строк шість років з конфіскацією всього майна, що належить йому на праві власності.
Також вирішено долю речових доказів та питання щодо процесуальних витрат.
2.2 Суд апеляційної інстанції, рішення якого оскаржується
Ухвалою Київського апеляційного суду від 07 травня 2019 року апеляційну скаргу захисника Чичкова К.К. задоволено частково. Вирок Подільського районного суду м. Києва від 16 травня 2018 року стосовно ОСОБА_1 в частині призначеного покарання змінено, пом`якшено призначене йому покарання за ч. 2 ст. 307 КК України, із застосуванням положень ст. 69 КК України, до чотирьох років позбавлення волі без конфіскації майна. Прийнято рішення вважати ОСОБА_1 засудженим за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк три роки, за ч. 2 ст. 307 КК України, із застосуванням положень ст. 69 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк шість років без конфіскації майна; на підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_1 визначено покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки без конфіскації майна.
У решті вирок суду залишено без зміни.
2.3 Обставини у кримінальному провадженні, встановлені судами
У невстановленому місці та в невстановлений час у ОСОБА_1 з корисливих мотивів виник умисел, спрямований на придбання особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу для подальшого його збуту. Реалізуючи свій злочинний намір, за невстановлених слідством обставин, у невстановленому місці та часі ОСОБА_1 придбав у невстановленої слідством особи особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, який став незаконно зберігати з метою збуту.
20 липня 2017 року приблизно о 17:15 ОСОБА_1, перебуваючи в квартирі АДРЕСА_1 за грошові кошти, які надані працівниками поліції ОСОБА_2, анкетні дані якого змінені у зв`язку із застосуванням заходів безпеки, збув паперовий згорток з речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка в подальшому була вилучена працівниками поліції у ОСОБА_2 та направлена для проведення експертизи.
Згідно з висновком експерта № 11-2/5230 від 30 серпня 2017 року надана на дослідження подрібнена речовина рослинного походження зеленого кольору, є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс, маса якого, в перерахунку на висушену речовину, становить 0,71 г.
Постановою Кабінету Міністрів України від 06 травня 2000 року № 770 "Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів", канабіс внесено в Список № 1 особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.
Згідно з наказом від 29 липня 2010 року № 634 Міністерства охорони здоров`я України "Про внесення змін до наказу МОЗ від 01.08.2000 № 188" встановлено що до 5,0 г канабісу є невеликим розміром, від 500,0 до 2500,0 г є великим розміром, 2500,0 і більше г - особливо великим розміром наркотичного засобу, що знаходиться в незаконному обігу.
Крім цього, у невстановленому місці, у невстановлений час у ОСОБА_1 повторно, з корисливих мотивів виник умисел, спрямований на придбання особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу, для подальшого його збуту. Реалізуючи свій злочинний намір, за невстановлених слідством обставин у невстановленому місці та часі ОСОБА_1 у невстановленої слідством особи придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, який став незаконно зберігати з метою збуту.
08 вересня 2017 року приблизно о 16:40 ОСОБА_1, перебуваючи в квартирі АДРЕСА_1, за грошові кошти, які надані працівниками поліції ОСОБА_3 , анкетні дані якого змінені в звʼязку із застосуванням заходів безпеки, збув три пакети з прозорого безбарвного полімерного матеріалу з пазовими застібками, всередині яких знаходилась речовина рослинного походження зеленого кольору, яка в подальшому, направлена для проведення експертизи.
Згідно з висновком експерта № 11-2/6405 від 21 вересня 2017 року надані на дослідження речовини рослинного походження зеленого кольору, є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс, загальна маса якого, в перерахунку на висушену речовину, становить 3,96 г.
Крім цього, у невстановленому місці, у невстановлений час у ОСОБА_1, який раніше вчинив злочин, передбачений ст. 307 КК України, виник умисел спрямований на придбання та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу, без мети збуту. Реалізуючи свій злочинний намір, за невстановлених слідством обставин у невстановленому місці та часі ОСОБА_1 у невстановленої слідством особи придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, який став незаконно зберігати без мети збуту.
08 вересня 2017 року в період часу з 17:45 до 19:00 під час проведення обшуку за адресою проживання ОСОБА_1, по АДРЕСА_2, працівниками поліції виявлено та вилучено: речовину рослинного походження; паперовий згорток з речовиною рослинного походження; скляна ємкість, в яку вставлена трубочка з полімерного матеріалу, до одного кінця якої приєднаний металевий предмет з нашаруванням речовини темно-коричневого кольору; електронні ваги та трубочка з полімерного матеріалу червоного кольору; пляшка з полімерного матеріалу коричневого кольору з відрізаним дном, в горловину якої вставлений предмет з полімерного матеріалу, в який вмонтований металевий предмет із наскрізними отворами із нашаруванням темно-коричневого кольору; рослини із корінням, листям.
Згідно з висновком експерта 11-2/6395 від 06 жовтня 2017 року № речовини рослинного походження, є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс. Загальна маса канабісу, в перерахунку на висушену речовину, становить 10,611 г.
3. Доводи інших учасників судового провадження
Прокурор у засіданні касаційного суду підтримала касаційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді провадження судом апеляційної інстанції, та заперечувала проти задоволення касаційної скарги захисника.
Захисник у засіданні суду касаційної інстанції заперечувала проти задоволення касаційної скарги прокурора та підтримала подану нею касаційну скаргу.
4. Джерела права й акти їх застосування
4.1 Кримінальний кодекс України
4.1.1 Стаття 65. Загальні засади призначення покарання
Частина 1. Суд призначає покарання:
Пункт 1) у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, за винятком випадків, передбачених частиною другою статті 53 цього Кодексу;