Постанова
іменем України
03 грудня 2019 року
м. Київ
справа № 415/1886/17
провадження № 51-8341км18
Верховний Суд колегією суддів Касаційного кримінального суду у складі:
| головуючого | Бущенка А.П., |
| суддів | Білик Н.В., Ємця О.П., |
| за участю: секретаря судового засідання прокурора | Червінської М.П., Шевченко О.О., |
розглянув у судовому засіданні касаційні скарги засудженого ОСОБА_1 та прокурора, який брав участь в апеляційному провадженні, на вирок Апеляційного суду Луганської області від 09 серпня 2018 року щодо
ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Біла Церква Київської області,жителя м. Лисичанська Луганської області,
та
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2, уродженця та жителям. Попасна, Луганської області,
засуджених за вчинення злочину, передбаченого частиною 2 статті 186 Кримінального кодексу України (далі - КК).
Оскаржені судові рішення
1. Вироком Лисичанського міського суду Луганської області від 16 березня 2018 року визнано винуватими у відкритому викраденні чужого майна, за попередньою змовою групою осіб, поєднаному з насильством, яке не є небезпечним для здоров`я потерпілого, вчиненому повторно і засуджено:
ОСОБА_2 за частиною 2 статті 186 КК - до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі статті 71 КК до призначеного за цим вироком покарання частково приєднано невідбуту частина покарання за вироком Лисичанського міського суду Луганської області від 25 вересня 2013 року і призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 день. Відповідно до частини 5 статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" (далі - Закон № 838-VIII) у строк призначеного покарання зараховано строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з дня затримання -05 березня 2017 року по день ухвалення вироку - 16 березня 2018 року включно;
- ОСОБА_1 за частиною 2 статті 186 КК -до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі статті 71 КК до призначеного за цим вироком покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Попаснянського міського суду Луганської області від 25 вересня 2012 року і призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць. Відповідно до частини 5 статті 72 КК у редакції Закону № 838-VIII у строк призначеного покарання зараховано строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з дня затримання - 07 березня 2017 року по день ухвалення вироку - 16 березня 2018 року включно.
2. Судом визнано доведеним, що 04 березня 2017 року в денний час з квартири АДРЕСА_2 ОСОБА_2 та ОСОБА_1 за попередньою змовою між собою, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, відкрито, із застосуванням насильства, що не є небезпечним для життя і здоров`я, викрали у потерпілої ОСОБА_3 належні їй гроші та майно на загальну суму 4008,15 грн.
3. Апеляційний суд Луганської області 09 серпня 2018 року, задовольнивши апеляційну скаргу прокурора, скасував згаданий вирок в частині призначення покарання і ухвалив новий вирок, яким засудив:
- ОСОБА_2 за частиною 2 статті 186 КК - до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі статті 71 КК до призначеного за цим вироком покарання частково приєднав невідбуту частину покарання за попереднім вироком і визначив остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 1 день. Відповідно до частини 5 статті 72 КК у редакції Закону № 838-VIII в строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з моменту затримання - 05 березня 2017 року по 20 червня 2017 року, а з 21 червня 2017 року по день ухвалення вироку - один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
- ОСОБА_1 за частиною 2 статті 186 КК - до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі статті 71 КК до призначеного за цим вироком покарання частково приєднав невідбуту частину покарання за попереднім вироком і визначив остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 1 місяць. Відповідно до частини 5 статті 72 КК у редакції Закону № 838-VIII в строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення обвинуваченого із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з моменту затримання - 07 березня 2017 року по 20 червня 2017 року, а з 21 червня 2017 року по день ухвалення вироку - один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
З мотивувальної частини вироку виключено часткове добровільне відшкодування завданих збитків як обставину, що пом`якшує покарання. У решті вирок залишено без змін.
Вимоги і доводи касаційних скарг
4. У касаційній скарзі засуджений ОСОБА_1 просить змінити вирок апеляційного суду у зв`язку з невідповідністю призначеного покарання ступеню тяжкості злочину та особі засудженого, оскільки за своїм розміром воно є явно несправедливим через суворість. Вважає, що наявність кількох пом`якшуючих покарання обставин є підставою для застосування до нього статей 69, 69-1 КК. Крім того, на його думку, апеляційний суд мав застосувати до нього положення частини 5 статті 72 КК у редакції Закону № 838-VIII, оскільки цей Закон, відповідно до статті 5 КК має зворотну дію у часі.
5. Прокурор у касаційній скарзі просить на підставах, передбачених пунктом 2 частини 1 статті 438 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК), скасувати вирок апеляційного суду і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції. Вважає, що апеляційний суд при призначенні ОСОБА_2 покарання безпідставно не визнав рецидив злочину як обставину, що обтяжує покарання, оскільки судимості за вироком Лисичанського міського суду Луганської області від 28 жовтня 2005 року, за частиною 2 статті 121, частиною 4 статті 296, частиною 3 статті 357 КК не погашено. Крім того, прокурор вважає, що апеляційний суд безпідставно погіршив становище обох засуджених, позбавивши їх права на подвійне зарахування строку попереднього ув`язнення за правилами частини 5 статті 72 КК у редакції Закону № 838-VIII до ухвалення вироку цим судом 09 серпня 2018 року.