Постанова
іменем України
27 листопада 2019 року
м. Київ
справа № 646/8318/17
провадження № 51-2712км19
Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати
Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Ковтуновича М. І.,
суддів Луганського Ю. М., Фоміна С. Б.,
за участю:
секретаря судового засідання Барашкіної І. О.,
прокурора Гошовської Ю. М.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу прокурора, який брав участь у судовому провадженні в суді першої інстанції, на ухвалу Харківського апеляційного суду від 23 квітня 2019 року у кримінальному провадженні за обвинуваченням
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Харкова, місце проживання якого зареєстроване у тому ж АДРЕСА_1 ),
у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 213, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 Кримінального кодексу України (далі - КК).
Зміст судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Червонозаводського районного суду м. Харкова від 16 травня 2018 року ОСОБА_1 засуджено до покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік за ч. 1 ст. 213 КК та до покарання у виді позбавлення волі: за ч. 1 ст. 263 КК - на строк 3 роки, за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК - на строк 2 роки, за ч. 3 ст. 185 КК- на строк 5 років 5 місяців.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 5 місяців.
На підставі ст. 71 КК шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 31 жовтня 2017 року призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років 1 місяць.
Запобіжний захід у виді тримання під вартою щодо ОСОБА_1 залишено без змін до набрання вироком законної сили.
Постановлено строк відбуття покарання обчислювати з 29 березня 2018 року.
Вирішено питання щодо цивільних позовів та речових доказів у кримінальному провадженні.
Згідно з вироком ОСОБА_1 визнано винуватим у тому, що він, не будучи фізичною особою - підприємцем, діючи всупереч ст. 4 Закону України від 05 травня 1999 року № 619-XIV "Про металобрухт" (зі змінами та доповненнями), діючи умисно з корисливих мотивів приблизно із середини листопада 2017 року фактично організував незаконний пункт прийому металобрухту у споруді типу сараю біля будівлі та території Регіональної газової компанії, розташованої на просп. Гагаріна, 172 у м. Харкові, і здійснював прийом брухту кольорових і чорних металів від фізичних осіб з розрахунком готівкою, зокрема 15 грудня 2017 року здійснив прийом брухту металів масою 4,4 кг на загальну суму 20 грн від ОСОБА_2 та масою 15 кг на суму 120 грн від ОСОБА_3 .
Крім того, 13 листопада 2017 року приблизно о 15:50 ОСОБА_1, перебуваючи в торгівельному залі магазину "МАРКЕТ ПЛЮС" ТОВ "Мьюзик Бокс" на пр. Гагаріна, 72 у тому ж місті, діючи з прямим умислом, спрямованим на таємне викрадення чужого майна, з корисливого мотиву, з метою незаконного збагачення, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу, таємно повторно, взяв з прилавка товар, що належить товариству, на суму 286 грн. Однак злочину засуджений не довів до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки був зупинений працівником магазину.
Крім того, 07 березня 2018 року приблизно о 14:30 ОСОБА_1, перебуваючи в торгівельному залі зазначеного вище магазину, діючи з прямим умислом, спрямованим на таємне викрадення чужого майна, з корисливого мотиву, з метою незаконного збагачення, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу, таємно повторно, взяв з прилавка товар, що належить ТОВ "Мьюзик Бокс", вартістю 219, 12 грн, з яким пройшов по торгівельному залу магазину в бік касової зони, де непомітно для оточуючих сховав викрадене під куртку.
Після цього, ОСОБА_1 пройшов касову зону, не пред`явивши товару до оплати, та попрямував до виходу, однак був зупинений працівником магазину, тому не довів своїх злочинних дій до кінця з причин, які не залежали від його волі.
Крім зазначеного, 07 березня 2018 року о 09:00, ОСОБА_1 під час прогулянки по лісосмузі у селищі Жихор м. Харкова серед кущів знайшов полімерний пакет з бойовими патронами різного калібру, які поклав у внутрішню кишеню своєї куртки, і пішов на автобусну зупинку "Жихор-1". На зупинці сів у маршрутне таксі та, маючи прямий умисел, здійснив перевезення при собі знайдених бойових припасів.
Того ж дня о 15:00, перебуваючи у приміщенні супермаркету "Маркет+", розташованому на просп Гагаріна, 72 у м. Харкові, маючи прямий умисел на носіння бойових припасів без передбаченого законом дозволу, носив у внутрішній кишені своєї куртки бойові припаси в кількості 20 штук, які є пістолетними патронами калібру 7,62х25ТТ з трасуючими кулями "ПТ" зразка 1930/1933 років, а також бойові припаси у кількості 50 штук, які є пістолетними патронами калібру 9x18 ПМ з кулями "П".
Крім того, ОСОБА_1 , діючи повторно, маючи умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів та з метою незаконного особистого збагачення, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, умисно вчинив ряд кримінальних правопорушень у м. Харкові, а саме: 1) проник у приміщення, що є сховищем для зберігання ліфтового обладнання, звідки таємно викрав належне КП "Жилкомсервіс" майно:
- 29 вересня 2017 рокув період з 10:00 по 12:00 на просп. Гагаріна, 316-Б, під`їзд № 1 на суму 928,32 грн;
- 04 жовтня 2017 рокув період з 10:00 по 12:00 на просп. Гагаріна, 316-Б, під`їзд № 2 - 502,84 грн;
- 09 жовтня 2017 року в період з 00:00 по 02:00 на просп. Гагаріна, 316-Г, під`їзд № 1- 967 грн;
- 11 жовтня 2017 року в період з 01:00 по 02:00 на просп. Гагаріна, 316-Б, під`їзд № 2 - 967 грн;
- 28 жовтня 2017 року в період з 22:00 по 00:00 на вул. Самольотній, 15, під`їзд № 3 - 850,96 грн.
2) проник до телефонного каналізаційного колодязя, який є сховищем для зберігання кабелю,звідки таємно викрав належне ПАТ "Укртелеком" майно:
- 18 грудня 2017 року о 16:57 на Мереф`янському шосе, 32 на суму 1171 грн;
- 31 грудня 2017 року о 03:54 на вул. Достоєвського, 3 - 23 526 грн;
- 09 січня 2018 рокуо 01:21 у пров. Лопатинському, 17-181 грн;
- 10 січня 2018 року в період з 22:20 по 00:00 на просп. Гагаріна, 78 - 2216,52 грн;
- 12 січня 2018 року в період з 22:00 по 00:00 на просп.Гагаріна, 72 - 4685 грн;
- 15 січня 2018 року в період з 23:00 по 00:00 на Мереф`янському шосе, 30-34 - 2736 грн;
- 18 січня 2018 року в період з 22:00 по 00:00 на Мереф`янському шосе, 30 - 1001 грн;
- 19 січня 2018 року в період з 22:30 по 00:30 на просп. Гагаріна, 62 - 6742 грн;
- 19 січня 2018 року в період з 02:30 по 04:00 на просп. Гагаріна, 84 - 3116,62 грн;
- 25 січня 2018 року в період з 22:00 по 00:00 на Мереф`янському шосе, 30 - 1260,96 грн;
- 25 січня 2018 року в період з 02:00 по 04:00 на вул. Москалівській, 7-Б - 1712 грн;
- 27 січня 2018 року в період з 23:00 по 00:00 на Мерефʼянському шосе, 30 - 1260 грн;
- 31 січня 2018 року в період з 18:00 по 19:30 на просп. Гагаріна, 315-Б - 1041,12 грн;
- 31 січня 2018 року в період з 20:30 по 21:30 на просп. Гагаріна, 176, к. 7 - 2376 грн;
- 31 січня 2018 року, в період з 22:30 по 23:50 на вул. Греківській, 46 - 2004,12 грн;
- 31 січня 2018 року в період з 00:30 до 02:50 на вул. Літаковій, 5 - 2782 грн;
- 13 лютого 2018 року в період з 00:00 по 02:30 на вул. Греківській, 46 - 1045 грн;
- 21 лютого 2018 року в період з 20:00 по 23:30 на просп. Гагаріна, 54 - 869,92 грн;
- 22 лютого 2018 року о 20:19 на вул. Макіївській, 53-А - 1576 грн.
3) діючи з корисливих мотивів, маючи умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, повторно, з метою незаконного збагачення, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, проник до підвального приміщення будинку, звідки таємно викрав належне ПАТ "Укртелеком" майно:
- 20 жовтня 2017 року приблизно о 23:00 на вул. Достоєвського, 22 на суму 586,57 грн;
- 06 листопада 2017 року приблизно о 23:45 на просп. Гагаріна, 174, к. 4 - 936,19 грн;
- 09 листопада 2017 року приблизно о 23:45 на просп. Гагаріна, 174, к. 4 - 3237,13 грн;
4) проник до кабельної каналізації, звідки таємно викрав належне ПАТ "Укртелеком" майно:
- 20 жовтня 2017 року приблизно о 01:10 на вул. Греківській, 77 на суму 2064,95 грн;
- 23 жовтня 2017 року приблизно о 01:50 на вул. Портова, 10 - 1718 грн;
- 26 жовтня 2017 року приблизно о 04:40 на вул. Валдайській, 118 - 586,57 грн;
- 28 жовтня 2017 року приблизно о 01:45 на вул. Катеринівській, 33 - 2699 грн;
- 02 листопада 2017 року приблизно о 02:10 на просп. Гагаріна, 310-312 - 1910,68 грн;
- 03 листопада 2017 року приблизно о 02:10 на вул. Біологічній, 31 - 15 435,43 грн;
- 09 листопада 2017 року приблизно о 03:40 на вул. Москалівській, 23 - 3572 грн;
- 10 листопада 2017 року приблизно о 01:30 на вул. Полтавській, 20 - 541,20 грн;
- 14 листопада 2017 року приблизно о 04:10 на вул. Москалівській, 11-Б - 2945 грн;
- 29 вересня 2017 року приблизно о 02:10 на вул. Греківській, 46 - 2695,70 грн;
- 08 жовтня 2017 року приблизно о 00:14 на вул. Біологічній, 2-А - 700,63 грн;
- 10 жовтня 2017 року приблизно о 02:21 на просп. Гагаріна, 312 - 3048,26 грн;
- 11 жовтня 2017 року приблизно о 02:45 на вул. Греківській, 46 - 2688,45грн;
- 12 жовтня 2017року приблизно о 01:51 на вул. Гагаріна, 191 - 2654,94 грн;
- 16 жовтня 2017року приблизно о 01:58 на вул. Гагаріна, 310 - 6489,86 грн.
Харківський апеляційний суд ухвалою від 23 квітня 2019 року вирок районного суду щодо ОСОБА_1 залишив без змін.
Вимоги, викладені в касаційній скарзі, та узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор, посилаючись на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, істотні порушення вимог кримінального процесуального закону і невідповідність призначеного покарання тяжкості вчиненого кримінального правопорушення та особі засудженого через м`якість, просить скасувати ухвалу апеляційного суду і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Обґрунтовуючи свою вимогу прокурор вказує на те, що судом апеляційної інстанції усупереч ч. 2 ст. 419Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК), залишив поза увагою доводи прокурора в апеляційній скарзі в частині необхідності з метою правильного призначення покарання відокремити за датами епізодів крадіжок, вчинених повторно та з проникненням у сховище, ті, які було вчинено до та після ухвалення попереднього вироку Ленінського районного суду м. Харкова від 31 жовтня 2017 року, і призначити покарання за ч. 3 ст. 185 КК за злочини, вчинені до постановлення вироку, та застосувати ч. 4 ст. 70 КК, як того вимагає п. 25 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року № 7 "Про практику призначення судами кримінального покарання" (далі - постанова Пленуму № 7). Сторона обвинувачення зазначає, що визнання доводів прокурора з посиланням на п. 25 вказаної Постанови в ухвалі апеляційного суду ніяк не обґрунтовано.