ПОСТАНОВА
Іменем України
28 листопада 2019 року
Київ
справа №813/1971/16
адміністративне провадження №К/9901/20616/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
головуючого - Кашпур О.В.,
суддів - Радишевської О.Р., Уханенка С.А.,
розглянув у попередньому судовому засіданні як суд касаційної інстанції адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1 до Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України, Луцького прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів і зобов`язання вчинити дії, провадження в якій відкрито
за касаційною скаргою Луцького прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 15 березня 2017 року, прийняту в складі головуючого судді Кузана Р.І., та ухвалу Львівського апеляційного адміністративного суду від 12 червня 2017 року, постановлену в складі колегії суддів: головуючого Сапіги В.П., суддів Кухтея Р.В., Обрізка І.М.,
у с т а н о в и в :
І. Короткий зміст позовних вимог
1. У червні 2016 року ОСОБА_1 звернувся з позовом до Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі - Північне регіональне управління), Луцького прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі - Луцький прикордонний загін), в якому просив:
- визнати протиправним і скасувати наказ начальника Північного регіонального управління (І категорії) від 19 квітня 2016 року №69-ОС "По особовому складу" в частині припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби за пунктом "и" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини шостої із застосуванням частини восьмої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25 березня 1992 року №2232-XII (далі - Закон №2232-XII; у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) старшого лейтенанта ОСОБА_1, який перебував у розпорядженні начальника Північного регіонального управління (остання займана посада: начальник відділу прикордонної служби "Вичівка" III категорії (тип Б) 6 прикордонного загону (І категорії)), без права носіння військової форми одягу;
- визнати протиправним і скасувати наказ начальника Луцького прикордонного загону від 17 травня 2016 року №109-ос "По особовому складу" в частині виключення зі списків особового складу та зняття з усіх видів забезпечення старшого лейтенанта ОСОБА_1, який перебував у розпорядженні начальника Північного регіонального управління (остання займана посада: начальник відділу прикордонної служби "Вичівка" III категорії (тип Б));
- визнати протиправним і скасувати наказ начальника Луцького прикордонного загону від 16 березня 2016 року №134-КП "Про підсумки оперативно-службової діяльності в період з 09.03.2016 по 16.03.2016" в частині оголошення догани начальнику відділу прикордонної служби "Вичівка" - старшому лейтенанту ОСОБА_1 ;
- зобов`язати Північне регіональне управління (І категорії) поновити старшого лейтенанта ОСОБА_1 на посаді начальника відділу прикордонної служби "Вичівка" III категорії (тип Б) Луцького прикордонного загону або, за його згодою, на іншій рівній з попередньою посаді, та поновити у списках особового складу і всіх видів забезпечення;
- стягнути з Північного регіонального управління (І категорії) на користь ОСОБА_1 грошове та матеріальне забезпечення за час вимушеного прогулу, яке він недоотримав внаслідок незаконного звільнення, зарахувавши зазначений період до вислуги років (як у календарному, так і у пільговому обчисленні) та до строку вислуги у військовому званні.
2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що у відповідача були відсутні підстави для притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності у вигляді догани та не дотримано встановленої процедури накладення такого стягнення. ОСОБА_1 уважає оскаржувані накази необґрунтованими та протиправними, прийнятими з порушенням норм чинного законодавства.
ІІ. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій і мотиви їхнього ухвалення
3. Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 15 березня 2017 року позов задоволено. Визнано протиправним і скасовано наказ начальника Північного регіонального управління (І категорії) від 19 квітня 2016 року №69-ОС "По особовому складу" в частині припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби за пунктом "и" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини шостої із застосуванням частини восьмої статті 26 Закону №2232-XII старшого лейтенанта ОСОБА_1, який перебував у розпорядженні начальника Північного регіонального управління (остання займана посада: начальник відділу прикордонної служби "Вичівка" III категорії (тип Б) 6 прикордонного загону (І категорії)), без права носіння військової форми одягу. Визнано протиправним і скасовано наказ начальника Луцького прикордонного загону від 17 травня 2016 року №109-ос "По особовому складу" в частині виключення зі списків особового складу та зняття з усіх видів забезпечення старшого лейтенанта ОСОБА_1, який перебував у розпорядженні начальника Північного регіонального управління (остання займана посада: начальник відділу прикордонної служби "Вичівка" III категорії (тип Б)). Визнано протиправним і скасовано наказ начальника Луцького прикордонного загону від 16 березня 2016 року №134-КП "Про підсумки оперативно-службової діяльності в період з 09.03.2016 по 16.03.2016" в частині оголошення догани начальнику відділу прикордонної служби "Вичівка" - старшому лейтенанту ОСОБА_1 Поновлено старшого лейтенанта ОСОБА_1 на посаді начальника відділу прикордонної служби "Вичівка" ІІІ категорії (тип Б) Луцького прикордонного загону та в списках особового складу і всіх видів забезпечення з 18 травня 2016 року. Стягнуто з Північного регіонального управління (І категорії) на користь ОСОБА_1 32443,07 грн грошового забезпечення за час вимушеного прогулу. Постанову в частині поновлення на посаді ОСОБА_1 та стягнення на його користь грошового забезпечення у межах суми стягнення за один місяць в розмірі 6674,99 грн звернуто до негайного виконання.
4. Ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 12 червня 2017 року апеляційну скаргу Луцького прикордонного загону залишено без задоволення, а постанову Львівського окружного адміністративного суду від 15 березня 2017 року - без змін.
5. Задовольняючи позов, суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, виходив з того, що Луцьким прикордонним загоном не обґрунтовано належними і допустимими доказами наявності достатніх підстав для притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності у вигляді догани та дотримання процедури накладення такого стягнення. Відповідачами не доведено правомірності оскаржуваних наказів.
ІІІ. Короткий зміст вимог касаційної скарги
6. Не погоджуючись із постановою Львівського окружного адміністративного суду від 15 березня 2017 року та ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 12 червня 2017 року, посилаючись на порушення судами норм права, Луцький прикордонний загін подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати зазначені рішення судів попередніх інстанцій та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити в повному обсязі.
7. Касаційна скарга мотивована тим, що оскаржувані судові рішення є незаконними та необґрунтованими, винесеними з порушенням норм матеріального та процесуального права. Скаржник указує на те, що оскаржувані накази є правомірними, прийнятими відповідачами згідно з вимогами чинного законодавства, а тому скасуванню не підлягають.
IV. Позиція інших учасників справи
8. Позивачем подано письмове заперечення на касаційну скаргу з проханням залишити її без задоволення, а оскаржувані рішення судів першої та апеляційної інстанцій - без змін, оскільки вони ухвалені з дотриманням норм матеріального та процесуального права.
9. Північним регіональним управлінням Державної прикордонної служби України відзив на касаційну скаргу не подано.
V. Рух справи у суді касаційної інстанції
10. Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 11 вересня 2017 року відкрито касаційне провадження за вказаною касаційною скаргою.
11. 15 грудня 2017 року розпочав роботу Верховний Суд і набрав чинності Закон України від 03 жовтня 2017 року №2147-VIII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів", яким Кодекс адміністративного судочинства України (далі - КАС України) викладено у новій редакції.
12. За правилами частини третьої статті 3 КАС України провадження в адміністративних справах здійснюється відповідно до закону, чинного на час вчинення окремої процесуальної дії, розгляду і вирішення справи.
13. Згідно з підпунктом 4 пункту 1 розділу VII "Перехідні положення" КАС України касаційні скарги (подання) на судові рішення в адміністративних справах, які подані і розгляд яких не закінчено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, передаються до Касаційного адміністративного суду та розглядаються спочатку за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.
14. На підставі протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12 лютого 2018 року касаційну скаргу передано для розгляду до Касаційного адміністративного суду в складі Верховного Суду.
15. За результатом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями 07 червня 2019 року касаційну скаргу передано для розгляду колегії суддів Касаційного адміністративного суду в складі Верховного Суду: Кашпур О.В. (судді-доповідачу, головуючому судді), Радишевській О.Р., Уханенку С.А., яку ухвалою від 02 липня 2019 року прийнято до провадження.
16. Ухвалою Верховного Суду від 26 листопада 2019 року справу призначено до розгляду в попередньому судовому засіданні на 28 листопада 2019 року.
VI. Стислий виклад обставин справи, установлених судами першої та апеляційної інстанцій
17. 20 грудня 2012 року між ОСОБА_1 та ректором Національної академії Державної прикордонної служби України імені Б.Хмельницького генерал-лейтенантом Райком В.В. укладено контракт про проходження військової служби в Державній прикордонній службі України.
18. З 21 червня 2013 року ОСОБА_1 проходив військову службу на посаді начальника відділу прикордонної служби "Вичівка" III категорії (тип Б) Луцького прикордонного загону у військовому званні "старший лейтенант" (звання присвоєно 22 червня 2015 року).
19. Наказом начальника Луцького прикордонного загону від 22 січня 2016 року №100-аг "Про результати службового розслідування" за порушення вимог статей 273, 275, 276 Інструкції з організації оперативно-службової діяльності відділу прикордонної служби Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 29 грудня 2009 року №1040, а саме незадовільну організацію прикордонного контролю в пункті пропуску для автомобільного сполучення "Прикладники", ОСОБА_1 оголошено догану.
20. Наказом начальника Луцького прикордонного загону від 16 березня 2016 року №134-КП "Про підсумки оперативно-службової діяльності в період з 09.03.2016 по 16.03.2016" за порушення вимог наказу начальника Луцького прикордонного загону від 17 грудня 2015 року №56 т-од "Про оперативно-службову діяльність у 2016 році" начальнику відділу прикордонної служби "Вичівка" - старшому лейтенанту ОСОБА_1 оголошено догану.
21. 29 березня 2016 року начальником 6 прикордонного загону у зв`язку з накладенням протягом року на позивача двох дисциплінарних стягнень (догани, оголошеної наказом начальника загону від 22 січня 2016 року №100-аг та догани, оголошеної наказом начальника загону від 16 березня 2016 року №134-КП) внесено подання про звільнення старшого лейтенанта ОСОБА_1 з військової служби у відповідності до пункту 284 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29 грудня 2009 року №1115/2009.
22. У акті від 29 березня 2016 року про відмову від підпису документів щодо звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту стверджується, що ОСОБА_1 ознайомився з поданням на звільнення та аркушем бесіди, проте від їх підпису відмовився.
23. Рішенням атестаційної комісії Північного регіонального управління, оформленим протоколом від 18 квітня 2016 року №11, ОСОБА_1 рекомендовано звільнити з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту.
24. Наказом начальника Північного регіонального управління (І категорії) від 19 квітня 2016 року №69-ОС "По особовому складу" припинено (розірвано) контракт та звільнено з військової служби в запас старшого лейтенанта ОСОБА_1, який перебуває у розпорядженні начальника Північного регіонального управління (остання займана посада: начальник відділу прикордонної служби "Вичівка" ІІІ категорії (тип Б) 6 прикордонного загону (І категорії)), без права носіння військової форми одягу, за пунктом "и" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини шостої із застосуванням частини восьмої статті 26 Закону №2232-XII. Підставою вказано: подання начальника прикордонного загону від 29 березня 2016 року; рішення атестаційної комісії регіонального управління від 18 квітня 2016 року №11.
25. Наказом начальника Луцького прикордонного загону від 17 травня 2016 року №109-ос "По особовому складу" позивача з 17 травня 2016 року виключено зі списків особового складу та знято з усіх видів забезпечення.
VІІ. Джерела права й акти їхнього застосування
26. Відповідно до частини першої статті 341 КАС України суд касаційної інстанції переглядає судові рішення в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
27. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (частина друга статті 341 КАС України).
28. Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби визначаються Законом №2232-XII.
29. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються вказаним Законом та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби та іншими нормативно-правовими актами.
30. За змістом частини шостої статті 2 Закону №2232-XII одним із видів військової служби є військова служба за контрактом осіб рядового, сержантського і старшинського складу.
31. Правові основи організації та діяльності Державної прикордонної служби України, її загальну структуру, чисельність, функції та повноваження відповідно до Конституції України визначає Закон України "Про Державну прикордонну службу України" від 03 квітня 2003 року №661-IV (далі - Закон №661-IV; у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).