ПОСТАНОВА
Іменем України
20 листопада 2019 року
м. Київ
справа № 522/19532/14а
адміністративні провадження № К/9901/2634/18, К/9901/2637/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
головуючого - Стародуба О.П.,
суддів - Єзерова А.А., Кравчука В.М.,
розглянувши в порядку письмового провадження касаційні скарги Комунального підприємства "Одесреклама" та Управління реклами Одеської міської ради на постанову Приморського районного суду м. Одеси від 23.07.2015р. (суддя - Чернявська Л.М.) та ухвалу Одеського апеляційного адміністративного суду від 01.10.2015р. (судді - Шеметенко Л.П., Запорожан Д.В., Коваль М.П.) у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "СЕАН" до Управління реклами Одеської міської ради, Комунального підприємства "Одесреклама" про визнання дій протиправними, визнання протиправним та скасування припису і направлень,
в с т а н о в и в :
У жовтні 2014 року ТОВ "СЕАН" звернулось до суду з позовом, в якому просило (з урахуванням уточнених позовних вимог том І а.с. 173 - 177; а.с. 253 - 255):
визнати протиправним та скасувати припис Управління реклами Одеської міської ради від 06.10.2014р. №01-30/4263;
визнати протиправним та скасувати направлення на проведення демонтажу, видане Управлінням реклами Одеської міської ради 07.10.2014р. за №137;
визнати протиправним та скасувати направлення на проведення демонтажу, видане Управлінням реклами Одеської міської ради 07.10.2014 р. за №138;
визнати протиправними дії Комунального підприємства "Одесреклама" з проведення демонтажу рекламних конструкцій ТОВ "СЕАН", розмішених згідно Дозволів на розміщення зовнішньої реклами - №1004-ВІ/П/С-щ, (виданого на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №53 від 16.02.2012р.), №22793-В1/С/Сщ, (виданого на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013р.), №2829-В1/С/Сщ, (виданого на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013р.), №2258-ВІ/С/С-щ, (виданого на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №436 від 13.12.2012р.)., №2257-ВІ/С/С-щ, (виданого на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №436 від 13.12.2012р.)., №2769-В1/С/Сщ, (виданого на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013р.).
В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що на підставі відповідних дозволів підприємство розміщувало рекламні конструкції по вул. Балківській, Дніпропетровській дорозі, Південній дорозі та ін. Незважаючи на відсутність для цього будь-яких підстав та передумов, 07.10.2014р. близько 23 години ночі співробітниками Управління реклами Одеської міської ради та КП "Одесреклама" здійснено демонтаж рекламо носіїв ТОВ "СЕАН", розміщених на перетині вулиць Балківської та Ленінградської. До вказаних робіт залучено спеціальну техніку та невстановлений підрозділ охорони. На вимогу власника рекламо носія уповноваженими особами відповідача пред`явлено направлення на проведення демонтажу №138 від 07.10.2014р. та копія припису №01-30/4263 від 06.10.2014р., а після відкриття провадження у даній справі видано також копію направлення на проведення демонтажу №137 від 07.10.2014р.
Посилається на те, що безпосередньо під час проведення демонтажу рекламних конструкцій керівником ТОВ "СЕАН" пред`явлено представникам відповідача ухвалу Київського районного суду м. Одеси від 07.10.2014р. у справі №520/13322/14-ц, якою ТОВ "СЕАН" і будь-яким фізичним та юридичним особам заборонено здійснювати будь-які дії, направлені на відчуження, передачу в користування, пошкодження чи демонтаж рекламних конструкцій підприємства. Однак вимоги судового рішення відповідачем проігноровані та демонтовано шість рекламоносіїв.
На обґрунтування позовних вимог ТОВ "СЕАН" вказувало на те, що підприємством своєчасно та в повному обсязі проведено маркування рекламних конструкцій відповідно до затвердженої єдиної форми маркування рекламних засобів на території міста Одеси. Відповідно до абзацу 2 пункту 37 Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2003р. №2067, перелік обмежень та заборон щодо розміщення зовнішньої реклами, встановлений пунктами 34 - 37 Правил, є вичерпним. Встановлення додаткових вимог щодо розміщення зовнішньої реклами, в тому числі вимог щодо маркування рекламних конструкцій, не відповідає вимогам чинного законодавства.
Наголошує на тому, що відповідно до пункту 15.3 Правил розміщення зовнішньої реклами в м. Одесі зверненню до особи із приписом про усунення порушень обов`язково має передувати проведення перевірки, складання та вручення представнику підприємства Акту перевірки, проте відповідної перевірки відповідачем не проводилось.
Зазначає, що припис від 06.10.2014р. №01-30/4263 не містить конкретної вказівки на термін (строк) його виконання, що дало можливість відповідачу демонтувати рекламні конструкції підприємств-рекламодавців вже на наступний день 07.10.2014р. При цьому вказує на те, що направлення на проведення демонтажу від 07.10.2014р. №138 видано на підставі припису без проведення перевірки його виконання, а тому правових підстав для видання цього направлення у відповідача не було. При цьому ні про припис від 06.10.2014р. №01-30/4263, ні про направлення на проведення демонтажу від 07.10.2014р. №138 підприємство не повідомлялось.
Крім того, в порушення Правил розміщення зовнішньої реклами в м. Одесі демонтаж рекламних конструкцій ТОВ "СЕАН" не документувався, на даний час невідомо де перебуває вказане майно підприємства, а такими умисними протиправними діями ТОВ "СЕАН" завдано матеріальних збитків у великому розмірі.
Вважає оскаржувані припис і направлення на проведення демонтажу та, власне, дії щодо проведення демонтажу рекламних конструкцій ТОВ "СЕАН" протиправними та такими, що не відповідають вимогам чинного законодавства і грубо порушують охоронювані законом права та інтереси підприємства.
Постановою Приморського районного суду м. Одеси від 23.07.2015р., яка залишена без змін ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 01.10.2015р., позов задоволено.
Визнано протиправним та скасовано припис Управління реклами Одеської міської ради від 06.10.2014р. №01-30/4263.
Визнано протиправним та скасовано направлення на проведення демонтажу, видане Управлінням реклами Одеської міської ради 07.10.2014р. №137.
Визнано протиправним та скасовано направлення на проведення демонтажу, видане Управлінням реклами Одеської міської ради 07.10.2014р. №138.
Визнано протиправними дії КП "Одесреклама" з проведення демонтажу рекламних конструкцій ТОВ "СЕАН", розміщених згідно Дозволів на розміщення зовнішньої реклами:
№1004-ВІ/П/С-щ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №53 від 16.02.2012р.),
№2793-В1/С/Сщ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013р.),
№2829-В1/С/Сщ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013р.),
№2258-ВІ/С/С-щ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №436 від 13.12.2012р.),
№2257-ВІ/С/С-щ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №436 від 13.12.2012р.),
№2769-В1/С/Сщ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013p.).
З ухваленими у справі рішеннями судів першої та апеляційної інстанцій не погодились відповідачі, подали касаційні скарги, в яких посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просили скасувати судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій, закрити провадження у справі в частині позовних вимог про визнання протиправними їх дій з проведення демонтажу рекламних конструкцій, а в іншій частині направити на новий судовий розгляд до суду першої інстанції.
В обґрунтування касаційної скарги КП "Одесреклама" посилається на те, що відповідач не є суб`єктом владних повноважень, оскільки не виконує жодних управлінських функцій та створене для реалізації господарської компетенції органів місцевого самоврядування, а тому не може бути відповідачем по даній справі у адміністративному судочинстві у зв`язку з чим провадження у справі в частині позовних вимог про визнання протиправними їх дій з проведення демонтажу рекламних конструкцій підлягає закриттю з підстав, передбачених п. 1 ч. 1 ст. 157 КАС України.
При цьому посилається на те, що судами під час вирішення аналогічних спірних правовідносин у інших судових справах (№522/3333/15-а та №2-а/1522/6892/11) встановлено, КП "Одесреклама" не є суб`єктом владних повноважень, що за правилами частини першої статті 72 КАС України не підлягає доказуванню при розгляді інших справ.
В обґрунтування касаційної скарги Управління реклами Одеської міської ради посилається на те, що пунктом 44 Типових правил розміщення зовнішньої реклами від 29.12.2003р. №2067 передбачено маркування рекламних конструкцій, ці Правила є обов`язковими для застосування для вирішення спірних правовідносин, а тому доводи судів про відсутність у законодавстві такої вимоги є помилковими.
При цьому посилається на те, що ТОВ "СЕАН" було завчасно належно сповіщено про необхідність здійснення такого маркування. Надані до суду копії фотофіксації місць розміщення реклами з нанесеним нібито маркуванням викликають сумніви у їх достовірності, однак судом у призначенні судової експертизи відмовлено.
Крім того, помилковими є висновки судів про те, що Управління реклами Одеської міської ради здійснювало державний нагляд (контроль) в розумінні Закону України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності". Зокрема, у переліку органів виконавчої влади, уповноважених здійснювати державний нагляд (контроль) у відповідних сферах господарської діяльності, що підпадають під сферу дії цього Закону, Управління реклами Одеської міської ради відсутнє.
Також посилається на те, що судами попередніх інстанцій невірно застосовано Закон України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності", положення цього Закону не розповсюджується на спірні правовідносини, а тому судами невірно визначений порядок проведення контролю з боку робочого органу - Управління реклами Одеської міської ради.
Зважаючи на те, що Управління реклами Одеської міської ради надає Комунальному підприємству "Одесреклама" направлення і доручення, в тому числі, на складання Актів фіксації порушень законодавства, здійснення демонтажу, та контролю виконання приписів, то приписи відповідача, які ґрунтуються на відповідних Актах, є правомірними і законними.
У відзивах на касаційні скарги позивач просить залишити їх без задоволення, а рішення судів першої та апеляційної інстанцій без змін.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права суд приходить до висновку, що касаційні скарги підлягають задоволенню частково з наступних мотивів та передбачених законом підстав.
Так, в ході розгляду справи по суті судами попередніх інстанцій встановлено, що ТОВ "СЕАН" згідно Дозволів на розміщення зовнішньої реклами №1004-ВІ/П/С-щ (а.с. 30) (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №53 від 16.02.2012p.), №2793-В1/С/Сщ (том І а.с. 37) (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013p.), №2829-В1/С/Сщ (том І а.с. 44) (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013p.), 2258-ВІ/С/С-щ (том І а.с. 51) (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №436 від 13.12.2012p.), №2257-ВІ/С/С-щ (том І а.с. 58) (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №436 від 13.12.2012p.), №2769-В1/С/Сщ, (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013р.) розміщує рекламні конструкції на території міста Одеси.
Згідно Дозволу №1004-ВІ/П/С-щ адреса місця розташування спеціальної конструкції є вул. Балківська/вул. Ленінградська; дозволу №2793-В1/С/Сщ - Дніпропетровська дорога 76; №2829-В1/С/Сщ - Дніпропетровська дорога/ вул . Паустовського, 11/3; 2258-ВІ/С/С-щ - Південна дорога, 3; №2257-ВІ/С/С-щ - Південна дорога/вул. 3-тя Суворівська, 1-А;
Наказом в.о. директора КП "Одесреклама" 01.07.2014р. №20 затверджено єдину форму маркування рекламних засобів міста Одеси. (том І а.с. 195)
02.07.2014р. Управлінням реклами Одеської міської ради надіслано керівникам рекламних компаній припис №01-30/2638, відповідно до якого останні мали в строк до 11.07.2014р. забезпечити маркування рекламних засобів відповідно до наданого додатку. (том І а.с. 141)
Зазначений припис отримано 03.07.2014р. керівником ТОВ "СЕАН" Кувшиновим Є. В. (том І а.с. 142; те що керівник - а.с. 14)
25.09.2014р. КП "Одесреклама" прийнято наказ №38 "Про проведення інвентаризації рекламних засобів типу "сіті-лайт" та більшого формату, розміщених на території міста Одеси" з метою фактичного встановлення кількості розміщених на території міста Одеси рекламних засобів типу "сіті-лайт" та більшого формату, а також відповідності їх розміщення діючим нормативно-правовим актам. (том І а.с. 198)
Проведення інвентаризації встановлено провести в строк до 25.10.2014р.
Листом від 01.10.2014р. №01-27/1365/01 КП "Одесреклама" повідомило Управління реклами Одеської міської ради про те, що під час здійснення інвентаризації об`єктів зовнішньої реклами інспекторами відділу інспекційної роботи зафіксовано порушення, зокрема, ТОВ "СЕАН" пункту 6.20. Правил розміщення зовнішньої реклами в місті Одесі у новій редакції, а саме - розміщення рекламних конструкцій без маркування єдиної форми, затв. наказом від 01.07.2014р. №20 та доведеного керівникам рекламних компаній приписом управління реклами від 02.07.2014р. №01-30/2638. (том І а.с. 199 - 200)
Інвентаризацією встановлено, що ТОВ "СЕАН" рекламні конструкції розміщені без маркування єдиної форми за наступними адресами - вул. Балківська, 57; вул. М. Грушевського (біля мосту); вул. Балківська/Пересипський міст (прав); вул. Балківська/Краснослободська; вул. Балківська (Центр. Автовокзал); вул. Чорноморського козацтва, 66; вул. Автовокзал (на фасаді).
До листа додано доповідні інспекторів відділу інспекційної роботи. (том І а.с. 201 - 204)
Іншим листом від 03.10.2014р. №01-27/1371/1 КП "Одесреклама" повідомило Управління реклами Одеської міської ради про вчинення аналогічних порушень з боку ТОВ "СЕАН" на наступними адресами - вул. Балківська/Ленінградська; вул. Південна дорога 3; вул. Південна дорога/3-я Суворівська 1-А; вул. Дніпропетровська дорога 76; вул. Дніпропетровська дорога/вул. Висоцького 2-А; вул . Паустовського 29; вул. 21 км Старокиївської дороги. (том І а.с. 205 - 206)
До зазначеного листа додано доповідні інспекторів та фотоматеріали. (том І а.с. 207 - 210)
Згідно припису від 06.10.2014р. №01-30/4263 Управлінням реклами Одеської міської ради повідомлено керівникам рекламних компаній про те, що відповідно до пункту 6.20 Правил розміщення зовнішньої реклами в м. Одесі у новій редакції, затв. рішенням ВК Одеської міської ради від 22.04.2008р. №434 рекламний засіб повинен маркуватися та містити найменування розповсюджувача зовнішньої реклами, телефон, номер дозволу та терміну його дії. Маркування повинно бути єдиної форми та кріпитись в установленому місці. (том І а.с. 140)
У Переліку суб`єктів господарювання, що отримали припис від 06.10.2014р. №01-30/4263 ТОВ "СЕАН" не міститься. (том І а.с. 140 зворотній бік)
На виконання зазначеного припису від 06.10.2014р. №01-30/4263 Управлінням реклами Одеської міської ради видані направлення на проведення демонтажу №137, 138 від 07.10.2014р., термін дії - до 10.10.2014р. (том І а.с. 217 - 218; №137 - том І а.с. 138 - 139)
Ухвалою Київського районного суду м. Одеси від 07.10.2014р. у справі №520/13322/14-ц ТОВ "СЕАН" задоволено заяву про забезпечення позову, заборонено будь-яким фізичним та юридичним особам, в тому числі ТОВ "СЕАН" здійснювати будь-які дії, направлені на відчуження, передачу в користування, пошкодження чи демонтаж рекламних конструкцій згідно переліку. (том І а.с. 18 - 25)
Ухвалою Апеляційного суду Одеської області від 29.01.2015р. змінено ухвалу Київського районного суду м. Одеси від 07.10.2014р., заборонено ТОВ "Сайд Медіа", ТОВ "СЕАН" та ОСОБА_2 здійснювати дії, направлені на відчуження, передачу в користування, пошкодження рекламних конструкцій згідно переліку до розгляду справи по суті. (том І а.с. 190)
Судами встановлено, що в ніч з 7 на 8 жовтня 2014 року КП "Одесреклама" демонтовано рекламні конструкції ТОВ "СЕАН", що розміщувались згідно дозволів на розміщення зовнішньої реклами №1004-ВІ/П/С-щ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №53 від 16.02.2012p.), № 2793-В1/С/Сщ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013p.). № 2829-В1 С Сш (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013p.), № 2258-ВІ/С/С-щ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №436 від 13.12.2012p.), № 2257-ВІ/С/С-щ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №436 від 13.12.2012p.), № 2769-В1/С/Сщ (виданий на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №72 від 28.02.2013p.).
Факт демонтажу зазначених вище рекламних конструкцій задокументовано Актами демонтажу від 08.10.2014р. №0283 (том І а.с. 148), №112 (том І а.с. 152), №111 (том І а.с. 154), №0281 (том І а.с. 146), №0278 (том І а.с. 150), №0113 (том І а.с. 156), про що підприємство повідомлено відповідними листами від 08.10.2014р. (том І а.с. 147, 149, 151, 153, 155, 157).