ПОСТАНОВА
Іменем України
18 листопада 2019 року
Київ
справа №825/1116/16
адміністративне провадження №К/9901/22074/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача Мельник-Томенко Ж.М.,
суддів - Жука А.В.,
Мартинюк Н.М.,
розглянувши у попередньому судовому засіданні адміністративну справу
за касаційною скаргою ОСОБА_1
на постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 27.10.2016 (головуючий суддя - Л.О. Поліщук)
та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 14.12.2016 (головуючий суддя - О.В. Епель, судді - О.В. Карпушова, М.І. Кобаль)
у справі № 825/1116/16
за позовом ОСОБА_1
до Чернігівського обласного військового комісаріату,
Козелецього районного військового комісаріату Чернігівської області
про зобов`язання вчинити певні дії,
встановив:
Короткий зміст позовних вимог та їх обґрунтування
1. Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до Чернігівського обласного військового комісаріату (далі - Чернігівський ОВК), Козелецього районного військового комісаріату Чернігівської області (далі - Козелецький РВК), в якому просив зобов`язати відповідачів на виконання розпорядження начальника ГУП ГШ ЗС України від 26.05.2015 №321/К/4506 та листа заступника військового комісара-начальника відділу обліково-мобілізаційної роботи Чернігівського обласного військового комісаріату №3565 від 19.06.2015 оформити необхідні документи на громадянина ОСОБА_1, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1, для атестування до присвоєння первинного військового звання "молодший лейтенант запасу" за військово-обліковою спеціальністю - 290400 з подальшим прийняттям його на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу і призначенням на посаду - офіцера відділення комплектування Козелецького районного військового комісаріату Чернігівського обласного військового комісаріату, шпк "старший лейтенант", Штат №03/782, ВОС -2904003 та направити їх по команді.
2. В обґрунтування позовних вимог позивач вказував, що ним неодноразово подавались рапорти про присвоєння йому первинного офіцерського звання, як під час військової служби, так і під час перебування в запасі та службі у військовому резерві. В травні 2016 позивач звернувся до відповідачів з клопотанням про оформлення необхідних документів на виконання розпорядження начальника ГУП ГШ ЗСУ на громадянина ОСОБА_1 для атестування до присвоєння первинного військового звання "молодший лейтенант запасу" за військово-обліковою спеціальністю - 290400 з подальшим прийняттям його на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу і призначенням на посаду - офіцера відділення комплектування Козелецького районного військового комісаріату Чернігівського обласного військового комісаріату. Проте відповідачами відмовлено ОСОБА_1 у виконання розпорядження начальника ГУП ГШ ЗС України від 26.05.2015 №321/К/4506 та запропоновано звернутися до військової частини де є вакантні посади для проходження відповідного відбору та на підставі клопотання командира оформити необхідні документи у військовому комісаріаті за місцем перебування на військовому обліку. Таким чином, відповідачі не виконали обов`язкові для виконання розпорядження начальника ГУП ГШ ЗС України від 26.05.2015 №321/К/4506.
Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій
3. Постановою Чернігівського окружного адміністративного суду від 27.10.2016, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 14.12.2016, в задоволенні адміністративного позову відмовлено.
4. При прийнятті рішень суди першої та апеляційної інстанцій прийшли до висновку, що відсутні правові підстави для зобов`язання відповідачів оформити необхідні документи на позивача для атестування до присвоєння первинного військового звання "молодший лейтенант запасу" за військово-обліковою спеціальністю - 290400 з подальшим прийняттям його на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу і призначенням на посаду офіцера відділення комплектування Козелецького районного військового комісаріату Чернігівського обласного військового комісаріату.
Короткий зміст та обґрунтування вимог касаційної скарги
5. У касаційній скарзі, посилаючись на порушення судами попередніх інстанції норм матеріального та процесуального права, позивач просить рішення судів скасувати, прийняти нове рішення, яким повністю задовольнити позовні вимоги.
Позиція інших учасників справи
6. В запереченнях на касаційну скаргу Чернігівський ОВК з доводами та вимогами касаційної скарги не погоджується, просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.
Рух касаційної скарги
7. Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 27.02.2017 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_1
8. Ухвалою Верховного Суду від 15.11.2019 справу прийнято до провадження та призначено до розгляду у попередньому судовому засіданні.
Встановлені судами попередніх інстанцій обставини справи
9. ОСОБА_1 звернувся до Чернігівського обласного військового комісаріату з клопотанням про оформлення необхідних документів на виконання розпорядження начальника ГУП ГШ ЗСУ на громадянина ОСОБА_1 для атестування до присвоєння первинного військового звання "молодший лейтенант запасу" за ВОС - 290400 з подальшим прийняттям його на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу і призначенням на посаду - офіцера відділення комплектування Козелецького районного військового комісаріату Чернігівського обласного військового комісаріату.
10. Відповідно до витягу з наказу Командира військової частини В1688 (по стройовій частині) від 05.05.2016 №101 сержанта ОСОБА_1, головного сержанта механізованого взводу механізованої роти механізованого батальйону звільнено з військової служби у запас за підпунктом "є" пункту 1 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу". З 05.05.2016 позивача виключено зі списків особового складу військової частини В1688 та знято з усіх видів забезпечення.
11. 23.05.2016 Чернігівський обласний військовий комісаріат у листі № 1835 зазначив, що відповідно до вимог спільної директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 11.12.2015 № Д-5 "Про особливості прийняття громадян України на військову службу за контрактом під час особливого періоду" змінено порядок прийняття громадян на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу до Збройних сил України. Громадяни України приймаються на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу на підставі клопотання командира військової частини (установи) у разі прийняття ними позитивного рішення. Крім того, вказано, що для позитивного вирішення даного питання позивачу запропоновано звернутись до військової частини (установи) де є вакантні посади, для проходження відповідного відбору та на підставі клопотання командира оформити необхідні документи у військовому комісаріаті за місцем перебування на військовому обліку.
12. 06.06.2016 Козелецький районний військовий комісаріат повідомив позивача листом № 2202 про те, що в 2015 році, останній був звільнений з лав Збройних Сил України відповідно до наказу військового комісара № 22 від 06.03.2015 та став на облік до Козелецького РВК і перебуваючи в запасі, командуванням РВК порушувалися питання про присвоєнням тому первинного офіцерського звання з подальшим укладанням контракту на посаді офіцера відділення комплектування Козелецького РВК шпк "старший лейтенант". В процесі розгляду документів, позивач був мобілізований повторно на посаду відповідального виконавця мобілізаційного відділення Козелецького РВК відповідно до наказу військового комісара № 30 від 18.03.2015. На момент отримання телеграми Чернігівського ОВК, яку позивач додає до свого звернення від 19.06.2015 № 3065, він вже перебував на дійсній військовій службі осіб, призваних під час мобілізації на особливий період, тому виконати вимоги зазначені в телеграмі, котрі стосуються лише осіб, які перебувають в запасі, застосувати щодо позивача було неможливо.
13. Військова частина А0105 листами від 10.06.2016 №116/9/3/7107, від 21.06.2016 №116/9/3/7668, від 30.06.2016 №116/9/3/8020 неодноразово повідомляла позивача, що він може бути атестований до присвоєння первинного військового звання офіцерського складу з подальшим прийняттям на військову службу за контрактом на посаду, яка відповідає здобутої ним повної вищої освіти та досвіду військової служби (роботи).
14. Відповідно до довідки Козелецького районного військового комісаріату від 06.10.2016 №3527 ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 станом на 06.10.2016 в оперативному резерві першої черги Козелецького РВК не перебуває та службу у військовому резерві не проходить.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Релевантні джерела права й акти їх застосування (чинні на час виникнення спірних правовідносин)
15. Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
16. Згідно із частиною першою статті 19, частиною першою статті 20 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.
На військову службу за контрактом приймаються громадяни, які пройшли професійно-психологічний відбір і відповідають установленим вимогам проходження військової служби: особи сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом або військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, мають вищу освіту за освітньо-кваліфікаційним рівнем не нижче бакалавра, пройшли (у разі потреби) курс військової підготовки за напрямом, що відповідає профілю службової діяльності, у тому числі ті, які проходять службу у військовому резерві, з одночасним присвоєнням первинного військового звання офіцерського складу, - на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу.
17. Відповідно до статті 3 Статуту внутрішньої служби ЗС України (далі - Статут), який затверджений Законом України від 24.03.1999 № 548 військова служба у ЗС України та інших військових формуваннях, утворених відповідно до законів України, є державною службою особливого характеру, яка полягає в професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язаній із захистом вітчизни.
18. Відповідно до статей 13, 237 Статуту військовослужбовець зобов`язаний повсякденно підвищувати фізичну загартованість і тренованість; загартування військовослужбовців проводиться з метою підвищення стійкості їх організму до змін фізичних факторів довкілля, до умов, пов`язаних з особливостями військової служби і виконанням бойових завдань.
19. Згідно з пунктами 1.1, 1.3, 1.4 Переліку військово-облікових спеціальностей осіб офіцерського складу, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 20.06.2012 № 412/ДСК (далі - Перелік № 412/ДСК) військово-облікова спеціальність (далі - ВОС) - це категорія військового обліку, яка визначає військовослужбовцям та військовозобов`язаним військову спеціальність та належність до виду (роду) військ (сил).