ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 листопада 2019 року
м. Київ
Справа № 902/9/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Васьковського О.В. - головуючого, Огородніка К.М., Погребняка В.Я.,
за участі секретаря судового засідання Озерчук М.М.
розглянув касаційну скаргу приватного акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз"
на рішення Господарського суду Вінницької області (суддя Ю.О. Яремчук) від 23.04.2019
та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду (головуючий - О.В. Мельник, судді: І.В. Розізнана, В.В. Грязнов) від 25.07.2019 (в частині відмови у задоволенні позовних вимог)
за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укропт "Мастер-Енерго" в особі ліквідаційної комісії
за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Управління житлово-комунального господарства "Біличі"
про зобов`язання визнати та включити кредиторські вимоги до проміжного ліквідаційного балансу
Учасники справи:
представник позивача - Волощук П.Ю., адвокат,
представник відповідача - не з`явився,
представник третьої особи - не з`явився.
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1 29.12.2018 Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" (далі - Позивач) подало позовну заяву про зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Укропт "Мастер-Енерго" в особі ліквідаційної комісії (далі - Відповідач) включити грошові вимоги Позивача до проміжного ліквідаційного балансу Відповідача в сумі 27 758 876 грн 24 коп.
1.2 Позовна заява мотивована ухиленням Відповідача від розгляду кредиторських вимог Позивача до Відповідача на спірну суму, які виникли у зв`язку із існуванням у Відповідача заборгованості за укладеним між сторонами 01.01.2016 (шляхом приєднання Відповідача заявою № 09420XDEMYFT016 до умов типового) договором розподілу природного газу (далі - Договір), що складає заборгованість за послуги з розподілу та з оплати вартості компенсації обсягів небалансу природного газу за відповідні періоди: з огляду на направлення Позивачем ліквідатору Відповідача у межах строку для пред`явлення кредиторських вимог заяви з кредиторськими вимогами на спірну суму з тих підстав, що Відповідач перебуває в стані припинення; та з огляду на відомості щодо відстеження відповідного поштового відправлення.
2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції
2.1 23.04.2019 Господарський суд Вінницької області вирішив позов задовольнити частково: зобов`язати Відповідача визнати та включити грошові вимоги Позивача в сумі 929 292 грн 67 коп. основного боргу, 1 174 грн. 00 коп. пені, 15 735 грн 84 коп. 3 % річних, 48 139 грн 41 коп. інфляційних втрат, 16 659 грн 59 коп. судового збору згідно з рішенням Господарського суду Київської області від 13.11.2017 у справі № 911/2880/17; а в решті позову відмовити.
2.2 Рішення суду мотивоване:
- обґрунтованістю та доведеністю вимог Позивача в сумі 929 292 грн 67 коп. основного боргу, 1 174 грн. 00 коп. пені, 15 735 грн 84 коп. 3 % річних, 48 139 грн 41 коп. інфляційних втрат, 16 659 грн 59 коп. судового збору, що заявлені Позивачем в судовому порядку у встановлений законом строк, та сума яких стягнена згідно з рішенням Господарського суду Київської області від 13.11.2017 у справі № 911/2880/17, про що виданий наказ та відкрито виконавче провадження з виконання цього наказу;
- недоведеністю вимог про визнання та включення до проміжного ліквідаційного балансу Відповідача 6 409 954 грн 70 коп. заборгованості з оплати вартості компенсації обсягів небалансу природного газу в грудні 2016 року з огляду на те, що за укладеним Відповідачем та ПАТ "НАК "Нафтогаз України" 14.09.2016 договором постачання природного газу № 1559/1617-ТЕ-17, який охоплює період надання Відповідачу послуг, в тому числі за грудень 2016 року, та борг за яким Відповідача як первісного кредитора був переведений на Управління житлово-комунального господарства "Біличі" (далі - Третя особа) за тристороннім договором про переведення боргу від 06.11.2018 № 18/2434-ТЕ, споживач (Відповідач) відшкодовує понесені постачальником (ПАТ "НАК "Нафтогаз України") витрати на балансування природного газу у разі виявленого небалансу постачальнику (ПАТ "НАК "Нафтогаз України"), а не оператору газорозподільних мереж (Позивачу), тоді як відсутній документ, що направляється Відповідачу від постачальника на оплату вартості наданої оператором (Позивачем) послуги; а в договорі про переведення боргу від 06.11.2018 № 18/2434-ТЕ не зазначено про існування небалансу у Відповідача за грудень 2016 року на спірну суму;
- за аналогічних підстав - недоведеністю вимог про визнання та включення до проміжного ліквідаційного балансу Відповідача 19 199 304 грн 46 коп. заборгованості з оплати вартості компенсації обсягів небалансу природного газу в грудні 2017, січні, лютому 2018, поставленого за договором між Відповідачем та ПАТ "НАК "Нафтогаз України" від 10.10.2017 № 2287/1718-ТЕ-17;
- недоведеністю вимог про визнання та включення до проміжного ліквідаційного балансу Відповідача 1 153 607 грн 907 коп. заборгованості за послуги з розподілу природного газу за період: листопад, грудень 2017, січень, лютий, березень 2018 з огляду на відсутність доказів передачі Відповідачу майна (котелень з обладнанням в смт Коцюбинське Київської області по вул. Доківська, 14 та по вул. Меблева, 1), на яке за ухвалою суду від 13.11.2017 накладений арешт та передано на зберігання Третій особі, газові лічильники у яких станом на 14.11.2017 були опломбовані.
3. Короткий зміст рішення суду апеляційної інстанції
3.1 25.07.2019 Північно-західний апеляційний господарський суд постановив: частково задовольнити апеляційну скаргу Позивача; скасувати рішення Господарського суду Вінницької області від 23.04.2019 в частині відмови Позивачу у зобов`язанні Відповідача визнати та включити грошові вимоги Позивача до проміжного ліквідаційного балансу в сумі 1 153 607 грн 90 коп. заборгованості за послуги з розподілу природного газу за період: листопад, грудень 2017, січень, лютий, березень 2018; та прийняти в цій частині нове рішення, яким позов задовольнити - зобов`язати Відповідача визнати та включити грошові вимоги Позивача до проміжного ліквідаційного балансу в сумі 1 153 607 грн 90 коп. заборгованості за послуги з розподілу природного газу за період: листопад, грудень 2017, січень, лютий, березень 2018; а в іншій частині рішення залишити без змін.
3.2 Рішення суду мотивовано помилковістю висновків місцевого суду про відмову Позивачу у зобов`язанні Відповідача визнати та включити грошові вимоги Позивача до проміжного ліквідаційного балансу в сумі 1 153 607 грн 90 коп. заборгованості з огляду на відсутність доказів припинення правовідносин між сторонами та зобов`язання Відповідача за Договором, у тому числі через накладення арешту на обладнання котелень, ухвала про що була скасована ухвалою апеляційного сулу від 04.12.2017 - через місяць після накладення арешту 13.11.2017, а також з огляду на наявність доказів (актів наданих послуг, мотивована відмова від підписання яких Відповідачем відсутня) надання Позивачем Відповідачу за Договором послуг з розподілу природного газу за період: листопад, грудень 2017, січень, лютий, березень 2018.
В іншій частині рішення про відмову у задоволенні позовних вимог апеляційний суд погодився з мотивами суду першої інстанції, додавши мотиви щодо недоведеності Позивачем обсягів небалансу Відповідача через те, що у рахунках на оплату наданих Позивачем послуг балансування та актах наданих послуг визначено загальний обсяг небалансу оператора ГРМ (Позивача) на загальну суму по всіх споживачах цього оператора, яка підлягає сплаті, без визначення обсягу небалансу саме споживача - Відповідача, вартість якого він має компенсувати.
Вирішуючи питання щодо правонаступництва за зобов`язаннями Відповідача, апеляційний суд дійшов висновку про правонаступництво за борговими зобов`язаннями Відповідача, що перейшли до Третьої особи як нового боржника згідно з договором № 18/2434-ТЕ від 06.11.2018; однак непоширення на спірні правовідносини положень частини 3 статті 22 Закону України "Про теплопостачання" через ознаки дискримінаційного підходу в частині визначення юридичної поведінки сторін господарських правовідносин.
4. Встановлені судами обставини
4.1 17.12.2015 року між публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (оператор/оператор ГТС) та товариством по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" (замовник/оператор ГРМ) укладено договір транспортування природного газу №1512000723 (том 1, аркуш справи 64-69).
Відповідно до пункту 9.1 цього договору, у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов`язаний сплатити Оператору за послуги балансування.
За умовами пункту 9.4 договору оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру.
4.2 Позивач в підтвердження віднесення обсягів природного газу Оператором ГТС на небаланс Оператора ГРМ (Позивача) надав рахунки на оплату наданих послуг балансування та акти наданих послуг балансування природного газу (том 1, аркуші справи 70-85). Підставою виставлених рахунків на оплату послуг балансування вказано договір №1512000723 від 17.12.2015, платником є Позивач.
4.3 У рахунках на оплату наданих послуг балансування та актах наданих послуг визначено лише загальний обсяг небалансу оператора ГРМ та загальну суму по всіх споживачах оператора ГРМ (Позивача), яка підлягає до сплати.
4.4 01.01.2016 Відповідач (споживач) приєднався до умов типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року №2498, згідно із заяви №09420XDEМYFT016 (том 1, аркуш справи 18).
Відповідно до п.2.1. Договору Позивач зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.
Згідно з пунктом 3.1 Типового договору, санкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи здійснюється споживачем за умови наявності у нього укладеного із постачальником договору постачання природного газу та підтвердженого обсягу, виділеного для потреб споживача його постачальником на відповідний календарний період, а також відсутності простроченої заборгованості за цим договором. За відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи.
Пунктом 6.1. Договору про розподіл природного газу передбачено, що оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог кодексу газорозподільних систем.
Згідно з пунктом 6.6 Договору про розподіл природного газу, надання оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаними між сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до Кодексу ГРМ.
4.5 На виконання умов Договору Позивач за період листопад-грудень 2017 року, січень-березень 2018 року надав Відповідачу послуги з розподілу природного газу на загальну суму 1 153 607 грн 90 коп., що підтверджується актами надання послуг з розподілу природного газу (том 1, аркуші справи 26, 30, 34, 38, 41).
Ці акти надсилались Відповідачу на його поштову адресу (том 1, аркуші справи 24-45), однак останнім підписано та повернуто лише акт надання послуг з розподілу природного газу від 31.03.2018.
4.6 Відповідач у грудні 2016 року, грудні 2017 року та січні, лютому 2018 року здійснював відбір природного газу з газопостачальної системи без наявності підтвердженого обсягу, виділеного для потреб споживача його постачальником на відповідний календарний період.
4.7 Позивач нарахував вартість неврегульованого небалансу по об`єкту Відповідача, віднесеного на небаланс Позивача, відповідно до формули, передбаченої пунктом 4 глави 5 розділу 6 Кодексу ГРМ, у зв`язку з відсутністю у Відповідача на вказаний розрахунковий період підтверджених обсягів природного газу (лімітів); вказаний обсяг газу був віднесений Оператором ГТС (ПАТ "Укртрансгаз") на небаланс Позивача, що, зокрема становить у грудні 2016 року - 6 409 954 грн. 70 коп. (том 1, аркуш справи 44), у грудні 2017 року - 5 667 618 грн. 41 коп. (том 1, аркуш справи 48); у січні 2018 року - 6 763 876 грн. 58 коп. (том 1, аркуш справи 54); - у лютому 2018 року - 6 767 809 грн. 46 коп. (том 1, аркуш справи 60), що в загальному складає 25 609 259 грн. 16 коп.
4.8 Відповідач добровільно не компенсував Позивачу вартість об`єму природного газу, відібраного у грудні 2016 року, грудні 2017 року та січні, лютому 2018 року.
4.9 Згідно з відомостями Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Відповідач з 20.09.2018 року перебуває в стані припинення, строк для заявлення кредиторами своїх вимог встановлений до 20.11.2018.
4.10 12.11.2018 Позивач звернувся до ліквідатора Відповідача з заявою № 09-11/2018 від 09.11.2018 про погашення заборгованості (том 1, аркуш справи141).
Відповідно до інформації з відстеження поштового відправлення на офіційному сайті ПАТ "Укрпошта" - відправлення не вручене під час доставки 04.12.2018.
Матеріали справи не містять доказів розгляду ліквідаційною комісією Відповідача заяви Позивача №09-11/2018 від 09.11.2018 про визнання кредиторських вимог.
4.11 Згідно з рішенням восьмої сесії восьмого скликання від 05.11.2018 №4-8-VIIIl, Коцюбинська селищна рада передала цілісні майнові комплекси котелень, призначених для виробництва та транспортування теплової енергії, що розташовані в смт. Коцюбинське Київської області по вул. Доківська, 14/1 та вул. Меблевій, 1-В в оренду Третій особі та доручила тимчасово виконуючому обов`язки Коцюбинського селищного голови Данішу С.П. укласти відповідний договір оренди (том 2, аркуш справи 12).
На виконання цього рішення, 05.11.2018 між Коцюбинською селищною радою (орендодавець) та Третьою особою (орендар) укладено договір оренди цілісних майнових комплексів №б/н, відповідно до пункту 1.1. якого передбачено, що орендодавець передає, а орендар приймає в оренду (в строкове платне користування) цілісно-майнові комплекси котелень, призначені для виробництва та транспортування теплової енергії, що розташовані в смт. Коцюбинське Київської області по вул. Доківська, 14/1 та вул. Меблевій, 1-В. (том 1, аркуші справи 191-193).
4.12 06.11.2018 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (кредитор), Відповідач (первісний боржник) та Третьою особою (новий боржник) укладено договір про переведення боргу №18/2434-ТЕ (том 2, аркуш справи 11).
Відповідно до умов цього договору первісний боржник переводить на нового боржника свій борг, який виник у первісного боржника перед кредитором за договором постачання природного газу від 14.09.2016 №1559/1617-ТЕ-17 (далі зобов`язання), укладеним між первісним боржником та кредитором, а новий боржник приймає на себе борг первісного боржника у цьому зобов`язанні та замінює первісного боржника у зобов`язанні.
Пунктом 2.1. договору сторони встановили, що сума боргу, яка переводиться на нового боржника становить на момент укладення цього договору - 1 991 591 грн. 30 коп.
Згідно з пунктом 3.1. договору, до нового боржника переходять обов`язки первісного боржника щодо сплати суми боргу, що встановлена у пункті 2.1. статті 2 цього договору, а також штрафних санкцій, інфляційних втрат та відсотків, пов`язаних з невиконанням або неналежним виконанням первісним боржником своїх зобов`язань за договором постачання природного газу від 14.09.2016 року №1559/1617-ТЕ-17.
Договором про переведення боргу від 06.11.2018 року не передбачено, за який конкретно період сума боргу переводиться та за які надані послуги (постачання природного газу, розподіл природного газу, балансування).
Відповідно до пункту 2.1. договору постачання природного газу, постачальник (ПАТ "НАК "Нафтогаз України") передає споживачу (Відповідачу) з 01.10.2016 по 31.03.2017 (включно) природний газ обсягом до 2 141 тис. куб. метрів.
За змістом п.2.6. договору постачання природного газу, розподіл природного газу за цим договором здійснюють Оператори газорозподільних мереж (газотранспортної системи), а саме: ПАТ "Київоблгаз", з якими споживач уклав відповідні договори.
Пунктом 3.8 договору постачання природного газу сторони також передбачили порядок розрахунків послуг балансування.
4.13 14.09.2016 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" та Відповідачем укладено договір постачання природного газу №1559/1617-ТЕ-17, а 10.10.2017 - №2287/1718-ТЕ-17.
4.14 Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду від 13.11.2017 у справі №761/40672/17 накладено арешт на котельню та розміщене в ній обладнання, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське Київської області, вул. Доківська 14; котельню та розміщене в ній обладнання, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське Київської області, вул. Меблева, 1,та вказані котельні передані на зберігання Третій особі (том 2, аркуш справи 13-16).
На виконання ухвали Шевченківського районного суду, 14.11.2017 старшим слідчим СУ ГУНП в Київській області капітаном поліції Слончак Д.О. складено протоколи виконання ухвали про арешт майна, описи майна, виявленого та вилученого за адресою: смт. Коцюбинське Київської області, вул. Доківська 14; та вул. Меблева, 1, відповідно до яких котельні за вказаними адресами передані на зберігання начальнику Третьої особи (том 2, аркуші справи 17-20).
Ухвалою апеляційного суду м. Києва від 04.12.2017 ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 13.11.2017 було скасовано.
4.15 Відсутні докази на підтвердження визнання недійсним/розірваним укладеного між сторонами Договору (розподілу природного газу), а також передачі майна в користування від Відповідача іншому користувачу.
5. Короткий зміст вимог касаційної скарги
5.1 22.08.2019 Позивач подав касаційну скаргу, у якій просить скасувати постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 25.07.2019 і рішення Господарського суду Вінницької області від 23.04.2019 в частині відмови в задоволенні позовних вимог та передати справу в цій частині на новий розгляд до суду першої інстанції.
6. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
6.1 Суди, відмовляючи у задоволенні вимог щодо включення до проміжного ліквідаційного балансу Відповідача вартості компенсації обсягів небалансу за грудень 2016, грудень 2017, січень, лютий 2018: виходячи з порядку надання послуг та здійснення розрахунків за послуги за договорами № 1559/1617-ТЕ-17 від 14.09.2016 та № 2287/1718-ТЕ-17 від 10.10.2017 (суд першої інстанції), а апеляційний суд - через відсутність доказів обсягу небалансу Відповідача, який віднесений на небаланс оператора ГРМ (Позивача), між тим не дослідили порядок здійснення компенсації Позивачу як оператору ГРМ вартості неврегульованого небалансу природного газу згідно з пунктом 3 глави 5 розділу 6 Кодексу газорозподільних систем, а також не дослідили надані у зв`язку із цим докази у справі, а саме: акти про надання Відповідачу послуг з розподілення природного газу в листопаді-грудні 2017 та в січні-березні 2018, за якими можна визначити обсяг небалансу Відповідача в цей період; а також докази того, чи врегульовувався в спірний період обсяг небалансу Відповідача його постачальником - ПАТ "НАК "Нафтогаз України".
6.2 Суди, встановивши обставини передачі в користування Третій особі котелень, за адресою: смт. Коцюбинське Київської області, вул. Доківська 14; та вул. Меблева, 1, що в спірний період перебували в користуванні Відповідача, між тим при визначенні обсягу правонаступництва Третьої особи за зобов`язаннями Відповідача порушили норми частини 3 статті 22 Закону України "Про теплопостачання" щодо забезпечення погашення боргу перед постачальниками енергоносіїв учасником теплопостачальної або теплогенеруючої організації у разі її ліквідації.
7. Касаційне оскарження
7.1 Суд задовольняє клопотання Позивача про зміну назви позивача у справі у зв`язку зі зміною назви Позивача на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" та організаційно-правової форми Позивача - на приватне акціонерне товариство.
8. Позиція Верховного Суду та висновки щодо застосування норм права
8.1 Відповідно до частини 3 статті 112 Цивільного кодексу України у разі відмови ліквідаційної комісії у задоволенні вимог кредитора або ухилення від їх розгляду кредитор має право протягом місяця з дати, коли він дізнався або мав дізнатися про таку відмову звернутися до суду із позовом до ліквідаційної комісії. За рішенням суду вимоги кредитора можуть бути задоволені за рахунок майна, що залишилося після ліквідації юридичної особи.