ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 листопада 2019 року
м. Київ
Справа № 927/242/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Вронська Г.О. - головуюча, Кролевець О.А, Мамалуй О.О.,
за участю помічника судді Якимець О.І. (за дорученням головуючого судді),
представників учасників справи:
від позивача: Буряк П.С.,
від відповідача: не з`явився,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційні скарги: Дочірнього підприємства "ЧПК-Трейд-01" Відкритого акціонерного товариства "Чернігівський плодоовочевий комбінат" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернігівпродовоч"
на рішення Господарського суду Чернігівської області
у складі судді Федоренко Ю.В.
від 25.06.2019 та
на постанову Північного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Пашкіна С.А., Сітайло Л.Г., Мартюк А.І.
від 20.08.2019
за позовом Дочірнього підприємства "ЧПК-Трейд-01" Відкритого акціонерного товариства "Чернігівський плодоовочевий комбінат"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернігівпродовоч"
про визнання недійсними рішень,
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Дочірнє підприємство "ЧПК-Трейд-01" Відкритого акціонерного товариства "Чернігівський плодоовочевий комбінат" (далі - Позивач) звернулось до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернігівпродовоч" (далі - Відповідач, Товариство) про визнання недійсними рішень загальних зборів Товариства, оформлених протоколом №1 від 15.03.2017 (далі - Збори).
2. Позов мотивований посиланням на обставини проведення Зборів за відсутності представника Позивача, не повідомленого належним чином про скликання Зборів, а також за відсутністю передбаченого законом та Статутом Товариства кворуму.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3. Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 25.06.2019, яке залишено без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 20.08.2019, позов задоволений повністю, визнані недійсними всі рішення Зборів.
4. Судові рішення мотивовані встановленням обставин щодо порушення порядку скликання та проведення Зборів, прийняття ними рішення за відсутності передбаченого Статутом Товариства кворуму.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи
5. Позивач подав касаційну скаргу, в якій просить змінити рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції, виключивши з мотивувальної частини рішення: передостанній абзац сторінки 4, останні абзаци сторінки 5, другий абзац сторінки 6, останній абзац сторінки 9, перший - п`ятий абзаци сторінки 12; а з мотивувальної частини постанови: передостанній абзац сторінки 5, останній абзац сторінки 6, перший, другий та четвертий абзаци сторінки 7, перший абзац сторінки 12, два останніх абзаци сторінки 13, перший - шостий абзаци сторінки 14. В іншій частині рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції Позивач просить залишити без змін.
6. Касаційна скарга Позивача мотивована тим, що всупереч вимогам статті 236 Господарського процесуального кодексу України оскаржувані ним абзаци мотивувальних частин судових рішень прийняті без урахування наданих сторонами доказів, без їх дослідження в судовому засіданні, з повним ігноруванням вимог законодавства України.
7. Відповідач подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції, ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позову.
8. Касаційна скарга Відповідача мотивована посиланням на неправильне застосування судами положень статті 60 Закону України "Про господарські товариства" щодо зменшення кворуму загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.
9. На думку Відповідача, положення наведеної правової норми з урахуванням пункту 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України №816-VIII від 24.11.2015 слід розуміти так, що якщо після прийняття цього закону товариства не встановили інший (більший, ніж встановлений у законі) відсоток кворуму, то загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), які володіють у сукупності більш як 50 відсотків голосів.
10. Також Відповідач зазначає про порушення судами норм процесуального права, які призвели до ухвалення незаконного рішення за відсутності повного тексту протоколу Зборів.
11. Водночас Відповідач просить передати справу на розгляд Великої Палати Верховного Суду, посилаючись на положення частини 5 статті 302 Господарського процесуального права України. Відповідач вважає, що ця справа містить виключну правову проблему щодо застосування пункту 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України №816-VIII від 24.11.2015.
12. Суд не вбачає підстав для задоволення зазначеного клопотання, адже заявник не обґрунтував у чому саме полягає виключна правова проблема при застосуванні наведеної правової норми, зокрема не навів приклади неоднакової правозастосовчої практики, узгодження якої потребує направлення цієї справи на розгляд Великої Палати Верховного Суду.
13. Позивач надав відзив на касаційну скаргу Відповідача, в якому просить закрити касаційне провадження за зазначеною касаційною скаргою.
14. У відзиві Позивач не погоджується з аргументами Відповідача щодо застосування положень статті 60 Закону України "Про господарські товариства" та пункту 6.6.1 Статуту Товариства. Також Позивач зазначає, що прийняття Зборами рішень за відсутності кворуму, передбаченого пунктом 6.6.1 Статуту Товариства, є безумовною підставою для визнання таких рішень недійсними.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
15. Згідно з установчим договором про створення Товариства від 15.03.1999, посвідченого приватним нотаріусом Чернігівського міського нотаріального округу 30.04.1999, його засновниками є: Позивач з внеском у статутний фонд 18638,75 грн., що складає 40,3%; ДП "ЧПК Авто" з внеском 4486,24 грн., що складає 9,7%; ОСОБА_1 з внеском 23125,00 грн., що складає 50%.
16. Розпорядженням Чернігівського міського голови від 12.05.1999 за №211-р зареєстрований статут Товариства, затверджений загальними зборами учасників, протокол №1 від 15.03.1999.
17. Відповідно до Статуту статутний фонд Товариства становить 46250,00 грн.; частки учасників у статутному фонді визначаються установчим договором (п. 4.1).
18. Вищим органом Товариства є загальні збори учасників, які обирають (призначають) органи управління Товариства: директора Товариства; ревізійну комісію, що здійснює контроль за діяльністю директора (п. 6.1).
19. Посадовими особами Товариства визнаються голова зборів учасників, директор та голова ревізійної комісії (п. 6.2).
20. Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь учасники, що володіють у сукупності понад 60 відсотків голосів, а з питань, які потребують одностайності - всі учасники (п. 6.6.1).
21. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх долі у статутному фонді. Загальні збори учасників скликаються головою Товариства не рідше одного разу на рік. Позачергові збори учасників скликаються у разі неплатоспроможності Товариства і в будь-якому випадку, якщо цього вимагають інтереси Товариства в цілому. Учасники, які володіють у сукупності більш як 20% голосів, вправі вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо протягом 25 днів голова зборів не виконав вказаної вимоги, вони вправі самі скликати збори (п. 6.6.4).
22. Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 05.08.2003 у справі №9/246/38 за позовом Товариства до відповідачів: ДП ЧПК "Трейд-01" (Позивач) та ДП ЧПК "Авто", третя особа з самостійними вимогами на предмет спору ТОВ "Агрофірма "Сівер-Агро", визнано за Товариством право власності у статутному фонді Товариства на частку корпоративного права ДП ЧПК "Трейд-01" (Позивач) у розмірі 4,978% та ДП "ЧПК-Авто" у розмірі 1,245%. Зазначене рішення набрало законної сили 17 жовтня 2003 року. Водночас сторони не надали суду доказів вчинення ними відповідних дій на виконання вимог статті 53 Закону України "Про господарські товариства".
23. Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 20.06.2006 у справі №9/111б/47б/9б ліквідовано банкрута Дочірнє підприємство "ЧПК-Авто" Відкритого акціонерного товариства "Чернігівський плодоовочевий комбінат". 19 липня 2006 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесений запис про припинення ДП "ЧПК-Авто" ВАТ "Чернігівський плодоовочевий комбінат".
24. 5 грудня 2016 року учасник Товариства ОСОБА_1 звернувся з вимогою до Кулика І.В. як голови Товариства про скликання позачергових загальних зборів учасників Товариства та запропонував порядок денний цих зборів. Вимога обґрунтована тим, що із 88 голосів, наявних на час направлення вимоги у Товаристві, ОСОБА_1 володіє 56,818% голосів від їх загальної кількості. Вимога отримана Куликом І.В. 5 грудня 2016 року, про що зроблена відмітка у лівому верхньому куті вимоги: голова ТОВ Кулик І.В., підпис.
25. На підтвердження обрання Кулика І.В. головою Товариства суду наданий протокол №1 зборів засновників Товариства від 15.03.1999. Відповідно до пункту 2 зазначеного протоколу обрано головою Товариства обраний директор "ЧПК-Авто" Кулик І.В.
26. 9 лютого 2017 року учасник Товариства ОСОБА_1 повідомив Кулика І.В. як голову Товариства та Авраменка Г.М. як директора Товариства про те, що він відповідно до положень статті 61 Закону України "Про господарські товариства" скликає позачергові загальні збори учасників Товариства із зазначенням дати та порядку денного таких зборів.
27. Листом від 09.02.2017 ОСОБА_1 повідомив керівника Позивача про скликання ним позачергових загальних зборів учасників Товариства з наступним порядком денним:
1. Про підтвердження повноважень директора Товариства Авраменка Г.М., який після призначення його директором Товариства згідно з пунктом 3 Протоколу №5 від 02.09.1999 загальних зборів учасників Товариства, а також з урахуванням рішень Новозаводського райсуду м. Чернігова від 27.09.2011 (справа №2-994/2011) і Господарського суду Чернігівської області від 23.11.2010 (справа №21/143(15/127/19(2-237/07)) та положень підпункту (в) пункту 6.6 Статуту Товариства не звільнявся із займаної посади загальними зборами учасників Товариства.
2. Про переобрання голови Товариства.
3. Про виключення з Товариства учасника ДП "ЧПК-Авто" у зв`язку з його ліквідацією і зменшення статутного капіталу на долю ДП "ЧПК-Авто".
4. Про виключення з товариства учасника - Позивача за перешкоджання своїми діями виконанню рішення Господарського суду Чернігівської області від 31.01.2005 у справі №2/604-2/87/40/34/15-6/126/54/23 (751/13374/14) про державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства стосовно збільшення статутного капіталу Товариства, що є системним прямим перешкоджанням меті Товариства, передбаченій статутом Товариства та досягненню цілей товариства; зменшення статутного капіталу на долю Позивача та затвердження нової редакції статуту.
5. Про вирішення питання перерозподілу частки Товариства в статутному капіталі.
6. Про зобов`язання директора Товариства Авраменка Г.М. звернутися до всіх компетентних органів про можливе існування злочинної організованої групи за участю ОСОБА_4 (у тому числі з можливою участю суддів відповідних судів та посадових осіб реєстраційної служби) із можливою наявністю ознак складів кримінальних правопорушень із елементами вчинення злочинних діянь по рейдерському захопленню майна Товариства та можливим отриманням неправомірної вигоди.
7. Затвердження нової редакції статуту.
28. У зазначеному листі повідомлено, що згідно з домовленістю з власниками приміщення позачергові загальні збори учасників Товариства відбудуться 15 березня 2017 року о 16 годині за адресою: м. Чернігів, проспект Перемоги, 120/1 (офіс "Адвокати", в п`ятиповерховому житловому будинку, вхід з проїзної частини дороги: знаходиться біля будівлі Чернігівські міські електромережі, навпроти транспортної зупинки ресторану "Старий Чернігів").
29. Повідомлення про скликання позачергових загальних зборів направлено на поштову адресу Позивача, яка внесена до Єдиного державного реєстру як місцезнаходження останнього, цінним листом з описом вкладення. Наведене підтверджується описом вкладення у цінний лист та фіскальним чеком Укрпошти від 09.02.2017. Зазначене повідомлення повернуто відповідачу з довідкою підприємства зв`язку: "за закінченням терміну зберігання".
30. До позовної заяви Позивач додав копію витягу з протоколу №1 Зборів. За змістом зазначеного витягу в Зборах взяв участь ОСОБА_1 (який має у Товаристві 50 голосів, що відповідає 56,818% голосів від загальної кількості голосів учасників Товариства); Позивач (який має 38 голосів, що відповідає 43,182% голосів від загальної кількості голосів учасників Товариства) був завчасно повідомлений про день, час та місце проведення зборів, але за повідомленням поштового відділення його керівник від отримання відповідного повідомлення відмовився; ДП "ЧПК Авто" ліквідоване і, відповідно, голосів не має. Головував на Зборах голова Товариства Кулик І.В. обраний рішенням зборів засновників Товариства (пункт 2 Протоколу №1 від 15.03.1999); секретарем зборів обраний учасник товариства ОСОБА_1.
31. Витяг з протоколу Зборів також містить дані про прийняті рішення:
"Загальні збори учасників ТОВ "Чернігівпродовоч" вирішили:
Підтвердити чинність рішень зборів засновників ТОВ "Чернігівпродовоч" оформлених протоколом від 02 серпня 1999 року №5 про обрання директором ТОВ "Чернігівпродовоч" Авраменка Г.М., і звільнення з цієї посади Попова В.Д.
Голові ТОВ укласти новий контракт з директором ТОВ Авраменком Г.М., передбачивши в ньому зокрема положення про те, що повноваження директора ТОВ "Чернігівпродовоч" Авраменко Г.М. з дня його обрання 02 серпня 1999 року і по день проведення 15 березня 2017 року зборів учасників ТОВ, не скасовувалися і продовжують діяти.
Дане рішення надіслати у відповідні суди.
Голосував учасник ТОВ ОСОБА_1 . - "за" 56,818% голосів від загальної кількості голосів учасників товариства.
Рішення у викладеній редакції прийняте.
2. По другому питанню порядку денного ставиться на голосування проект рішення:
Розглянувши заяву Голови ТОВ "Чернігівпродовоч" Кулика І.В. про звільнення його від обов`язків Голови ТОВ, загальні збори учасників ТОВ "Чернігівпродовоч" вирішили:
Відкликати з посади голови ТОВ "Чернігівпродовоч"
Кулика І.В. Обрати на посаду голови ТОВ "Чернігівпродовоч" ОСОБА_1.
Дане рішення набирає чинності з 16 березня 2017 року.
Голосував учасник ТОВ ОСОБА_1 . - "за" 56,818% голосів від загальної кількості голосів учасників товариства.
Рішення у викладеній вище редакції прийняте".
32. У судовому засіданні представник Позивача пояснив, що з оригіналом протоколу Зборів він ознайомився і зняв з нього копію при ознайомленні з матеріалами справи №2/604-2/87//40/34/15-6/126/54/23 за позовом Товариства до Чернігівського міськвиконкому, третя особа без самостійних вимог на боці відповідача - ДП "ЧПК-Трейд-01" (Позивач). Натомість представники Товариства доказів на спростування змісту наданої Позивачем копії витягу з протоколу Зборів не надали.
33. Суд першої інстанції протокольною ухвалою від 28.05.2019 витребував у Відповідача оригінал та належним чином завірену копію протоколу Зборів. Однак Відповідач листом від 19.06.2019 повідомив суд, що протокол Зборів учасниками Товариства не передавався і надати його оригінал або копію директор не має можливості.
34. Суд першої інстанції прийняв наданий Позивачем витяг з протоколу Зборів як доказ на підтвердження рішень позачерговими загальними зборами учасників Товариства з двох питань порядку денного, які в ньому зафіксовані, оскільки зміст зазначеного витягу не спростований Відповідачем. Крім того, суд врахував, що проведення Зборів підтверджується контрактом від 16.03.2017, укладеним між головою Товариства ОСОБА_1, який діє на підставі п.п. 6.7.1, 6.7.5 Статуту, зареєстрованого 12.05.1999, та рішень позачергових загальних зборів учасників Товариства від 15.03.2017, протокол №1, та Авраменко Г.М., який обраний директором Товариства.
35. При вирішенні питання щодо наявності кворуму на Зборах суд не враховував частку ліквідованого ДП "ЧПК Авто", яка складала 8,455% (9,7-1,245), а також частки Позивача в розмірі 4,978% і ДП "ЧПК-Авто" в розмірі 1,245%, право власності на які визнано рішенням суду в справі №9/246/38 за Товариством.