ПОСТАНОВА
Іменем України
07 листопада 2019 року
Київ
справа №808/1427/17
адміністративне провадження №К/9901/49765/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача Дашутіна І. В.,
суддів Шишова О. О., Яковенка М. М.,
розглянув в попередньому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 05.12.2017 у складі судді Прудивуса О. В. та постанову Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 28.03.2018 у складі колегії суддів: Коршуна А. О., Чередниченка В. Є., Панченко О. М. у справі № 808/1427/17 за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Національної гвардії України, Військової частини 3066 Національної гвардії України про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії, -
ОПИСОВА ЧАСТИНА
Короткий зміст позовних вимог і рішень судів першої та апеляційної інстанцій:
1. ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ), Головного управління Національної гвардії України, в якому, із урахуванням уточнених вимог просив:
- зобов`язати відповідачів зарахувати позивачу строк проходження військової служби з дня його включення до списків особового складу Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ) (13.08.2014) до вислуги років військової служби (як у календарному, так і у пільговому обчисленні), а також внести відповідні зміни до документів позивача, в яких відображається факт проходження військової служби та її стаж;
- зобов`язати відповідачів допустити позивача до проходження військової служби на займаній посаді старшого кулеметника другого відділення третього взводу оперативного призначення третьої роти оперативного призначення батальйону оперативного призначення (перший резервний батальйон) Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ) або на іншій посаді, що відповідає його військовому званню;
- допустити негайне виконання постанови в частині допущення позивача до проходження військової служби на займаній посаді;
- зобов`язати Головне управління Національної гвардії України здійснити перерахунок позивачу матеріального та грошового забезпечення, виходячи із порядку та розмірів, установлених для осіб, які проходять військову службу за контрактом, з урахуванням премій, доплат, винагород за безпосередню участь в антитерористичній операції та інших щомісячних та одноразових видів грошового забезпечення за період з 13.08.2014 по 19.12.2014 - за займаною посадою командира відділення радіозв`язку взводу бойового та матеріально-технічного забезпечення батальйону оперативного призначення Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ), та з 19.12.2014 до дня допущення позивача до проходження військової служби - за посадою старшого кулеметника другого відділення третього взводу оперативного призначення третьої роти оперативного призначення батальйону оперативного призначення (перший резервний батальйон) Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ);
- виплатити відповідну різницю між фактично отриманим та перерахованим матеріальним та грошовим забезпеченням.
2. Постановою Запорізького окружного адміністративного суду від 05.12.2017, залишеною без змін постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 28.03.2018, позовні вимоги задоволено частково:
- зобов`язано Військову частину 3066 Національної гвардії України (м. Київ) та Головне управління Національної гвардії України зарахувати ОСОБА_1 строк проходження військової служби з дня його включення до списків особового складу Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ)(13.08.2014) до дня виключення зі списків особового складу Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ)(19.08.2015) до вислуги років військової служби (як у календарному, так і у пільговому обчисленні), а також внести відповідні зміни до документів ОСОБА_1, в яких відображається факт проходження військової служби та її стаж;
- зобов`язано Головне управління Національної гвардії України здійснити перерахунок ОСОБА_1 матеріального та грошового забезпечення, виходячи із порядку та розмірів, установлених для осіб, які проходять військову службу за контрактом, з урахуванням премій, доплат, винагород за безпосередню участь в антитерористичній операції та інших щомісячних та одноразових видів грошового забезпечення за період з 13.08.2014 по 18.12.2014- за займаною посадою командира відділення радіозв`язку взводу бойового та матеріально-технічного забезпечення батальйону оперативного призначення Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ), та з 19.12.2014 до 19.08.2015 - за посадою старшого кулеметника другого відділення третього взводу оперативного призначення третьої роти оперативного призначення батальйону оперативного призначення (перший резервний батальйон) Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ).
У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.
3. Судами попередніх інстанцій під час розгляду справи встановлено:
3.1. Указом Президента України від 21.07.2014 № 607/2014, затвердженим Законом України від 22.07.2014 № 1595-VII, було оголошено часткову мобілізацію у зв`язку з поширенням проявів тероризму на території України, небезпекою державній незалежності України та з метою забезпечення оборони держави, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України.
3.2. Пунктом 2 вказаного Указу було передбачено провести часткову мобілізацію на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, міста Києва.
3.3. У період дії часткової мобілізації, а саме 13.08.2014 між позивачем та Військовою частиною 3066 Національної гвардії України (м. Київ) було укладено контракт про проходження громадянином України служби у військовому резерві № б/н (далі - контракт від 13.08.2014 № б/н), відповідно до умов якого позивач ознайомився із законами та іншими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок проходження служби у військовому резерві, і добровільно бере на себе зобов`язання:
1) проходити службу у військовому резерві протягом строку цього контракту на умовах, визначених законами та іншими нормативно-правовими актами України, що регулюють порядок проходження служби у військовому резерві, і цим Контрактом;
2) належно виконувати службові обов`язки згідно із займаною посадою, програму підготовки резервістів, завдання, покладені на військову частину, в якій він проходить службу у військовому резерві;
3) систематично вдосконалювати теоретичні знання та практичні навички, необхідні для виконання службових обов`язків, у тому числі під час проходження підготовки та зборів;
4) мати при собі під час проходження підготовки та зборів військово-облікові документи і документи, що посвідчують особу;
5) своєчасно прибувати до місця проведення підготовки чи зборів;
6) прибувати до органу військового управління, з`єднання, військової частини, навчального закладу, установи у строк, визначений програмою підготовки резервістів.
3.4. У свою чергу, відповідно до пункту 2 Контракту від 13.08.2014 № б/н Військова частина 3066 Національної гвардії України (м. Київ) зобов`язується забезпечувати позивачу додержання його прав, включаючи надання гарантій правового і соціального захисту, встановлених законами та іншими нормативно-правовими актами, які визначають статус резервістів та порядок проходження служби у військовому резерві; призначення його на посади відповідно до професійних і моральних якостей, військового звання та військово-облікової спеціальності; створення умов для систематичного вдосконалення теоретичних знань і практичних навичок; завчасне ознайомлення з планом заходів із підготовки на рік; виплату у встановленому законодавством порядку грошового забезпечення та одноразового грошового забезпечення.
3.5. Пунктом 3 контракту від 13.08.2014 № б/н визначено, що він укладений на п`ять років, набирає чинності 13.08.2014 та припиняє дію з 13.08.2019 або достроково з підстав та у порядку, визначених Положенням про проходження громадянами України служби у військовому резерві.
3.6. Наказом командира Військової частини 3066 Північного ОТО Національної гвардії України від 13.08.2014 № 32 о/с "По особовому складу" позивача було зараховано до списків особового складу частини та призначено командиром відділення радіозв`язку взводу бойового та матеріально-технічного забезпечення батальйону оперативного призначення (1-го батальйону резервістів).
3.7. В подальшому, на підставі наказу командира Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ) від 19.08.2014 № 159 позивача було направлено у відрядження в зону проведення антитерористичної операції для виконання завдань згідно з Законом України "Про боротьбу з тероризмом".
3.8. У період з 19.08.2014 по 06.10.2014 позивач безпосередньо приймав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах проведення антитерористичної операції, що підтверджується наявною у матеріалах справи довідкою про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України від 25.09.2015 № 392.
3.9. Наказом командира Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ) від 19.08.2014 № 159 "По особовому складу" у зв`язку з проведенням організаційних заходів позивача було призначено на рівнозначну посаду, а саме командиром відділення радіозв`язку взводу бойового та матеріально-технічного забезпечення батальйону оперативного призначення (1 резервного батальйону).
3.10. У подальшому, позивача на підставі наказу командира Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ)від 19.12.2014 № 11 о/с було призначено на нижчу посаду - старшим кулеметником другого відділення третього взводу оперативного призначення третьої роти оперативного призначення батальйону оперативного призначення (перший резервний батальйон) Військової частини 3066 Національної гвардії України.
3.11. 05.01.2015 під час ротації добровольчих підрозділів бійці батальйону імені Кульчицького, серед яких був позивач, потрапили у дорожньо-транспортну пригоду між населеними пунктами Слов`янськ та Артемівськ через зіткнення з автомобілем "КРАЗ". Внаслідок аварії загинули 12 людей, ще 22 бійця (у тому числі позивач) з різними травмами були госпіталізовані в Центральну міську лікарню Артемівська. Зазначений факт є загальновідомим та широко висвітлювався у засобах масової інформації.
3.12. За результатами нещасного випадку, що стався 05.01.2015 о 18 год. 30 хв., комісією Військової частини 3066 Північного територіального управління Національної гвардії України було проведено відповідне розслідування та складено акт розслідування нещасного випадку (у тому числі поранення) форми Н-5 від 03.03.2015 № б/н. Згідно з висновками комісії нещасний випадок (дорожньо-транспортна пригода) стався в період проходження особами служби при виконанні службових обов`язків.
3.13. Внаслідок нещасного випадку позивач отримав закриту травму грудної клітини, консолідований перелом 3, 5, 6, 7, 8 ребер зліва, лівобічний гемо пневмоторакс, консолідований перелом нижньої гілки лівої лонної кістки, консолідований перелом черезвертлюговий лівої стегнової кістки, що підтверджується свідоцтвом про хворобу від 16.06.2015 № 144.
3.14. Указом Президента України від 20.08.2015 № 480/2015 "Про відзначення державними нагородами" за особливу мужність і самовідданість, виявлені у захисті державного суверенітету та територіальної цілісності України, вірність військовій присязі позивача нагороджено медаллю "Захиснику Вітчизни".
3.15. У порядку реабілітації в період з січня по червень 2015 року позивач перебував на стаціонарному лікуванні та обстеженні у Військово-медичному клінічному центрі ПР, Національному військово-медичному клінічному центрі "Головний військовий клінічний госпіталь", Центральному госпіталі Міністерства внутрішніх справ України, Центральному клінічному госпіталі Державної прикордонної служби.
3.16. Після проходження лікування позивача було визнано непридатним до військової служби у мирний час, обмежено придатним у військовий час та встановлено останньому ІІІ групу інвалідності з причини травми, пов`язаної із захистом Батьківщини, що підтверджується свідоцтвом про хворобу від 16.06.2015 № 144, випискою з акту огляду МСЕК серії АВ № 0679093, довідкою до акту огляду МСЕК.
3.17. Командиром Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ) видано наказ від 19.08.2015 № 167, яким відповідно до Положення про проходження громадянами України служби у військовому резерві Національної гвардії України припинено контракт з позивачем та звільнено останнього зі служби у військовому резерві за станом здоров`я.
3.18. 02.09.2016 позивач звернувся до Головного управління Національної гвардії України з заявою про проведення службового розслідування щодо проходження позивачем військової служби у Військовій частині 3066 Національної гвардії України (м. Київ), скасування наказу про звільнення, призову на службу по мобілізації та перерахунку грошового забезпечення.
3.19. Листом Північного Київського територіального управління Національної гвардії України від 19.12.2016 № 17/2886-Г-25 позивачу було відмовлено у задоволенні заяви від 02.09.2016 та наголошено, що позивача було звільнено відповідно до вимог чинного законодавства. Крім того, у листі Головного управління Національної гвардії України від 28.04.2017 № 27/21/2-Г-214/215-ОП позивачу роз`яснено, що останній був прийнятий на службу у військовому резерві, а відтак не відноситься до категорії військовослужбовців.
3.20. Позивач звернувся до суду із вказаним позовом оскільки вважає, що відповідачами порушено його право на зарахування строку військової служби до вислуги років.
4. Частково задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції, з висновками якого погодився суд апеляційної інстанції вказав на те, що матеріалами справи підтверджено фактичне проходження позивачем військової служби у період з 13.08.2014 по 19.08.2015, тому правомірним є зарахування позивачу строк проходження військової служби з дня його включення до списків особового складу Військової частини 3066 Національної гвардії України (м. Київ) (13.08.2014) до вислуги років військової служби (як у календарному, так і у пільговому обчисленні), а також внесення відповідних змін до документів позивача, в яких відображається факт проходження військової служби та її стаж. Разом з тим, суди попередніх інстанцій дійшли до висновку, що в іншій частині позовних вимог необхідно відмовити з огляду на те, що повноваження щодо допущення позивача до проходження військової служби є виключною компетенцією відповідачів, а тому зобов`язання допустити позивача до проходження військової служби на відповідній посаді фактично є формою втручання в їх дискреційні повноваження та виходить за межі завдань адміністративного судочинства.
Короткий зміст вимог та узагальнені доводи касаційної скарги:
5. Позивачем подано касаційну скаргу, в якій він просить скасувати рішення попередніх інстанцій в частині відмовлених позовних вимог, та прийняти в цій частині нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги ОСОБА_1 в повному обсязі.
5.1. Доводи касаційної скарги, грунтуються на тому, що судами першої та апеляційної інстанцій не надано належної оцінки доводам позивача щодо неправомірного недопущення відповідачами його до проходження військової служби.