ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 жовтня 2019 року
м. Київ
Справа № 911/2580/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Малашенкової Т.М. (головуючий), Бенедисюка І.М., Булгакової І.В.,
за участю секретаря судового засідання Чупрій А.П.,
представників учасників справи:
позивача - Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз") - Перченого С.Л. (адвокат, свідоцтво від 24.11.2017),
відповідача - Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз", назву змінено на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" (далі - АТ "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз") -
Богдана С.В. (адвокат, свідоцтво від 06.02.2018),
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", назву змінено на Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - АТ "НАК "Нафтогаз України") - Лисенка В.О. (адвокат свідоцтво від 26.05.2010 № 3420),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу АТ "Укртрансгаз"
на рішення Господарського суду Київської області від 04.04.2019 (головуючий - суддя Лилака Т.Д.) та
постанову Північного апеляційного господарського суду від 08.08.2019 (головуючий- суддя Коротун О.М., судді Майданевич А.Г., Дідиченко М.А.),
зі справи № 911/2580/18
за позовом АТ "Укртрансгаз"
до АТ "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - АТ "НАК "Нафтогаз України"
про стягнення,
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. У листопаді 2018 АТ "Укртрансгаз" звернулося з позовом до Господарського суду Київської області про стягнення з ПАТ "Київоблгаз" 3 792 694,27 грн основного боргу, 328 249,90 грн 3% річних та 1 262 686,15 грн інфляційних втрат на підставі договору на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №1109011148/П40 від 28.09.2011.
1.2. Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідач не виконав зобов`язання з оплати наданих позивачем послуг з транспортування магістральними трубопроводами природного газу у жовтні 2015 в обсязі 11 780,017 тис.куб.м на загальну суму 3 792 694,27 грн відповідно до коригуючого акту наданих послуг № 10-15-1109011148/П20/ВТВ/КОР.
2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
2.1. Рішенням господарського суду Київської області від 04.04.2019, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 08.08.2019, у задоволенні позову відмовлено повністю.
2.2. Прийняті зі справи судові рішення мотивовані відсутністю правових підстав для задоволення позовних вимог, оскільки надання скаржником послуг ПАТ "Київоблгаз" з транспортування природного газу магістральними трубопроводами для задоволення потреб промислових споживачів та інших суб`єктів господарювання у жовтні 2015 в обсязі 11 780, 017 тис. куб. м. на суму 3 792 694, 27 грн з ПДВ має підтверджуватися первинними документами. Акти приймання-передачі природного газу за жовтень 2015 року від 05.11.2015 та реєстр реалізації природного газу споживачам соціальної сфери по ПАТ "Київоблгаз" за жовтень 2015 року стосуються отримання ПАТ "Київоблгаз" природного газу для виробничо-технологічних нормованих витрат та нормованих технологічних витрат газорозподільних підприємств, що не охоплюється умовами договору від 28.09.2011 №10-15-1109011148/П20 та не відповідає даним, наведеним у коригуючому акті №10-15-1109011148/П20/ВТВ/КОР щодо надання послуг з транспортування природного газу магістральними трубопроводами для задоволення потреб промислових споживачів та інших суб`єктів господарювання. Крім того, реєстр реалізації природного газу по ПАТ "Київоблгаз" за жовтень 2015 року стосується споживачів соціальної сфери, а не промислових споживачів та інших суб`єктів господарювання.
2.3. Крім того судами попередніх інстанцій зазначено, що АТ "Укртрансгаз" не дотримано передбаченого умовами договору від 28.09.2011 №10-15-1109011148/П20 порядку та строків направлення актів наданих послуг по транспортуванню природного газу магістральними трубопроводами при складанні коригуючого акту за спірний період, а вказаним договором не передбачено право позивача складати в односторонньому порядку коригуючі акти.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
3.1. АТ "Укртрансгаз", посилаючись на порушення судами норм матеріального і процесуального права, просить оскаржувані рішення і постанову зі справи скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю. Стягнути з відповідача понесені позивачем судові витрати.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
4. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
4.1. Висновки судів попередніх інстанцій щодо відсутності підстав для стягнення з відповідача на користь позивача заборгованості в розмірі 3 792 694,27 грн по оплаті згідно з коригуючим актом № 10-15-1109011148/П20/ВТВ/КОР, зроблені з неправильним застосуванням норм матеріального права, а саме: статей 526, 530, 612, частини другої статті 625 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та статті 193 Господарського кодексу України (далі - ГК України);
4.2. судами першої та апеляційної інстанції порушено норми процесуального права - статі 2, 7, 11, 13, 73-79, 86, 91, 236 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи;
5. Позиція інших учасників справи
5.1. АТ "Київоблгаз" подало відзив на касаційну скаргу, в якому зазначило, що доводи викладені у касаційній скарзі не спростовують висновків судів попередніх інстанцій, є необґрунтованими та безпідставними, не дають підстав для скасування оскаржуваних судових рішень, що прийняті при вірному застосуванні норм матеріального та з додержанням норм процесуального права. Відповідач просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення без змін. Додатково просить Суд врахувати, що на підставі рішення Загальних зборів акціонерів публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" від 28.03.2019 змінено тип Товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство та найменування Товариства на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз", скорочене найменування АТ "Київоблгаз". На підтвердження зміни найменування відповідачем долучено до відзиву: роздруківку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань по АТ "Київоблгаз"; належним чином завірену копію витягу з протоколу загальних зборів акціонерів ПАТ "Київоблгаз" №24 від 28.03.2019; копію витягу зі Статуту АТ "Київоблгаз".
5.2. АТ "Київоблгаз" подало додаткові пояснення до поданого відзиву на касаційну скаргу. В яких, просить Суд врахувати правові висновки викладені в постанові Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 15.10.2019 зі справи № 908/2510/18. Вважає, що доводи АТ "Укртрансгаз" викладені в касаційній скарзі, не спростовують правомірних висновків судів попередніх інстанцій, є необґрунтованими та не дають підстав для скасування рішення господарського суду Київської області від 04.04.2019 та постанови Північного апеляційного господарського суду від 08.08.2019 зі справи № 911/2580/18, які прийняті з додержанням норм процесуального та матеріального права.
5.3. АТ "НАК "Нафтогаз України" також подало відзив на касаційну скаргу, в якому підтримує доводи викладені у касаційній скарзі, вважає, що рішення судів попередніх інстанцій були прийняті при неповному з`ясуванні судами обставин справи, що мають значення вирішення справи, просить касаційну скаргу задовольнити.
РОЗГЛЯД СПРАВИ ВЕРХОВНИМ СУДОМ
Склад суду касаційної інстанції змінювався відповідно до наявних у справі витягів з протоколів автоматизованого розподілу судової справи між суддями.
Розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 21.10.2019 у зв`язку з перебуванням судді Колос І.Б. у відрядженні призначено повторний автоматичний розподіл судової справи №911/2580/18, відповідно до якого визначено склад колегії суддів: Малашенкова Т.М. (головуючий), Бенедисюк І.М., Булгакова І.В.
Верховний Суд заявлені клопотання відповідача та третьої особи щодо врахування зміни назви відповідача з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - задовольняє.
6. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
6.1. Судами встановлено, що 28.09.2011 між Дочірньою компанією "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз", (газотранспортне підприємство) та ПАТ "Київоблгаз" (замовник, назву змінено на АТ "Київоблгаз") укладений Договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №1109011148/П20.
6.2. За умовами пункту 1.1 Договору газотранспортне підприємство зобов`язується надати замовнику послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пунктів приймання-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення - газопровідних станцій (ГРС), а замовник зобов`язується внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами в розмірі, у строки та порядку, передбачені умовами договору.
6.3. Згідно з пунктом 1.2. Договору в редакції додаткової угоди №5 від 20.06.2014 передбачено, що газ замовника, транспортування якого за цим договором здійснює газотранспортне підприємство, призначений для задоволення потреб промислових споживачів та інших суб`єктів господарювання.
6.4. Пунктом 2.1 Договору сторони узгодили, що підставою для транспортування газу магістральними трубопроводами є підтвердження в установленому порядку оператором Єдиної газотранспортної системи України (далі - оператор) відповідно до щомісячного планового (розрахункового) балансу надходження та розподілу газу, наявності в замовника місячного обсягу газу, виділеного для забезпечення його споживачів або на власні потреби (далі - підтверджені обсяги).
6.5. Відповідно до пунктів 3.1, 3.4 Договору послуги з транспортування газу оформлюються газотранспортним підприємством і замовником актами наданих послуг з транспортування газу магістральними трубопроводами (далі - акти наданих послуг). Акти наданих послуг є підставою для проведення остаточних розрахунків замовника з газотранспортним підприємством.
6.6. Газотранспортне підприємство до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за звітний місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою газотранспортного підприємства. Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути газотранспортному підприємству один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом відповідні розрахунки за вартість послуг з транспортування газу магістральними трубопроводами здійснюється відповідно до даних газотранспортного підприємства ( пункти 3.2, 3.3 Договору).
6.7. Згідно з пунктами 5.1., 5.4. Договору розрахунки за послуги з транспортування газу магістральними трубопроводами здійснюється за тарифами, які встановлюються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики. Вартість фактично наданих газотранспортним підприємством замовнику послуг за звітний місяць визначається на підставі акта наданих послуг.
6.8. Відповідно до пункту 5.5. Договору оплата послуг за транспортування газу здійснюється замовником (крім гарантованого постачальника) шляхом перерахування грошових коштів на рахунок газотранспортного підприємства на умовах 100 % попередньої оплати за десять днів до початку місяця, у якому буде здійснюватись транспортування газу. Замовник самостійно визначає розмір суми платежу попередньої оплати як добуток тарифу та планового обсягу газу на відповідний місяць. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводяться замовником до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.
6.9. Згідно з пунктом 11.1 Договору цей договір набирає чинності з дня його підписання сторонами, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 жовтня 2011 року. Договір діє в частині транспортування газу до 31 грудня 2012 року, а в частині проведення розрахунків за надані газотранспортним підприємством послуги - до повного виконання замовником своїх зобов`язань за цим договором. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
6.10. АТ "Укртрансгаз" 24.06.2016 надіслав ПАТ "Київоблгаз" супровідним листом від 23.06.2016 №9132/12 два примірники коригуючого акту №10-15-1109011148/П20/ВТВ/КОР наданих послуг з транспортування природного газу магістральними трубопроводами для задоволення потреб промислових споживачів та інших суб`єктів господарювання у жовтні 2015 року в обсязі 11 780, 017 тис. куб. м на суму 3 792 694, 27 грн з ПДВ.
6.11. ПАТ "Київоблгаз" листом від 06.07.2016 №КV08.3-ЛВ-4096-0716 відмовилося підписувати коригуючи акти та повернуло їх без підписання у зв`язку з тим, що підписані сторонами акти наданих послуг у жовтні 2015 року за договором від 28.09.2011 №1109011148/П20 повністю охоплюють обсяги природного газу, що були фактично протранспортовані для потреб промислових споживачів ПАТ "Київоблгаз", а зазначені в коригуючих актах обсяги про транспортованого природного газу магістральними газопроводами є обсягами газу, закупленими для потреб ВТВ на підставі договору купівлі-продажу між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" та ПАТ "Київоблгаз" від 04.01.2013 №13-222-ВТВ, за умовами якого ПАТ "НАК "Нафтогаз України" зобов`язалось передати ПАТ "Київоблгаз" природний газ за ціною, яка включала в себе оплату послуг газотранспортної організації, що наявний матеріалах справи.
6.12. АТ "Укртрансгаз" не дотримано передбаченого умовами договору від 28.09.2011 №10-15-1109011148/П20 порядку та строків направлення актів наданих послуг по транспортуванню природного газу магістральними трубопроводами при складанні коригуючого акта за спірний період, а вказаним договором не передбачено право позивача складати в односторонньому порядку коригуючі акти.
6.13. Договором не передбачено право позивача складати в односторонньому порядку коригуючі акти.
6.14. Судом першої інстанції встановлено, що АТ "Укртрансгаз" звертався з позовом про стягнення заборгованості за договором транспортування газу (справа №911/157/16). Рішенням Господарського суду Київської області від 23.03.2016 зі справи № 911/157/16 за позовом ПАТ "Укртрансгаз" до ПАТ "Київоблгаз" про стягнення заборгованості за договором на транспортування природного газу магістральними трубопроводами від 28.09.2011 №10-15-1109011148/П20, яке набрало законної сили, встановлено, що позивач належним чином виконав взяті на себе зобов`язання за договором на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №1109011148/П20. Так, за період січень-червень та жовтень 2015 року поставив природний газ відповідачу на загальну суму 9 302 548, 78 грн, що підтверджується актами, зокрема актом від 31.10.2015 №10-15-1109011148/П20 за жовтень 2015 року на загальну суму 30 052, 07 грн. При цьому, вимог про стягнення заборгованості, з урахування коригованого акту скаржником не заявлялося, як вбачається зі змісту рішення (мотивувальної частини). Доказів на підтвердження протилежного стороною ані до суду першої інстанції, ані до суду апеляційної інстанції не надано та судом не встановлено.
6.15. В матеріалах справи міститься договір, укладений між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (продавець) та ПАТ "Київоблгаз" (покупець) № 13-222-ВТВ від 04.01.2013, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцю природний газ, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах укладеного Договору. Пунктом 5.2 указаного Договору сторони узгодили, що до ціни газу додається тариф на транспортування природного газу магістральними трубопроводами (додатковими угодами вносилися зміни до вказаного пункту, проте умова про те, що тариф на транспортування природного входить в ціну залишився).
6.16. Позивачем не доведено належними і допустимими доказами наявності заборгованості відповідача перед позивачем за коригуючим актом №10-15-1109011148/П20/ВТВ/КОР за жовтень 2015 року у сумі 3 792 694,27 грн, у зв`язку з чим у судів першої та апеляційної інстанції відсутні підстави для нарахування суми заборгованості 328 249,90 грн 3% річних та 1 262 686,15 грн інфляційних збитків відповідно до частини другої статті 625 Цивільного кодексу України.
6.17. Предметом позову зі справи є вимога позивача про стягнення з відповідача вартості послуг з транспортування газу в жовтні 2015 року за коригуючим актом наданих послуг № 10-15-1109011148/П20/ВТВ/КОР на загальну суму 3 792 694,27 грн, 328 249,90 грн 3% річних та 1 262 686,15 грн інфляційних втрат.