ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 жовтня 2019 року
м. Київ
Справа № 910/21232/16
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Ткаченко Н.Г. (головуючого), Банаська О.О., Огородніка К.М.
за участю секретаря судового засідання : Громак В.О.
за участю представників : ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Носань Н .С. - адвоката Назаренко С.А., зацікавлених осіб : ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 - адвоката Коновала Т.П.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу арбітражного керуючого - ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "СВ Альтера" Носань Н.С.
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 03.06.2019
та ухвалу господарського суду міста Києва від 04.03.2019
у справі № 910/21232/16
за заявою Державної податкової інспекції у Печерському районі Головного управління державної фінансової служби у м. Києві
до Товариства з обмеженою відповідальністю "СВ Альтера"
про банкрутство,-
ВСТАНОВИВ:
Ухвалою Господарського суду м. Києва від 12.12.2016 порушено провадження у
справі № 910/21232/16 про банкрутство ТОВ "СВ Альтера", введено процедуру розпорядженням майном боржника та розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Носань Н.С.
Постановою Господарського суду м. Києва від 03.04.2017 у справі № 910/21232/16 боржника - ТОВ "СВ Альтера" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Носань Н.С.
У лютому 2019 ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Носань Н.С. звернулась до Господарського суду м. Києва із заявою про покладення на попередніх учасників банкрута ОСОБА_2., ОСОБА_3, попереднього директора товариства ОСОБА_4 та теперішнього учасника та директора банкрута ОСОБА_6 субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ „СВ Альтера" на загальну суму 10 303 136,05 грн.
Заява ліквідатора мотивована тим, що товариство боржника - ТОВ „СВ Альтера" стало неплатоспроможним тільки наприкінці 1 півріччя 2014, а саме після зміни учасників ОСОБА_2, ОСОБА_3 та директора ОСОБА_4 на фіктивного директора та учасника ОСОБА_6, оскільки з дати зміни учасників та директора товариство боржника фактично припинило свою діяльність та не звітувало ні до органів статистики, ні до ДПІ у Печерському районі, активи боржника з того часу зменшувались, а після призначення нового директора ОСОБА_6 рух коштів по рахунках ТОВ „СВ Альтера" припинився, тому враховуючи зазначене, на думку ліквідатора, це призвело до порушення відносно боржника - ТОВ „СВ Альтера" справи про банкрутство.
Також, у своїй заяві ліквідатор банкрута зазначає про те, що за результатами проведеної інвентаризації активів боржника, за рахунок якого було би можливо задовольнити кредиторські вимоги на загальну суму 10 303 136,05 грн. (кредиторів ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві та ГУ ДФС у м. Києві) виявлено не було, а згідно аналізу фінансово-майнового стану ТОВ „СВ Альтера" за три роки перед порушенням справи про банкрутство вбачається, що підприємство боржника навмисно доведено до банкрутства та наявні ознаки фіктивного банкрутства.
Ухвалою Господарського суду м. Києва від 04.03.2019 у справі №910/21232/16 (суддя Чеберяк П.П.) відмовлено у задоволенні заяви ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Носань Н.С. про покладення на попередніх учасників банкрута, теперішнього учасника та колишнього керівника боржника субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ „СВ Альтера".
Постанову Північного апеляційного господарського суду від 03.06.2019 у справі № 910/21232/16 (судді : Остапенко О.М., Отрюх Б.В., Грек Б.М.) ухвалу Господарського суду м. Києва від 04.03.2019 залишено без змін.
У касаційній скарзі арбітражний керуючий - ліквідатор ТОВ "СВ Альтера" Носань Н.С. просить постанову Північного апеляційного господарського суду від 03.06.2019 та ухвалу господарського суду міста Києва від 04.03.2019 у справі № 910/21232/16 скасувати, прийнявши нове рішення про задоволення заяви ліквідатора.
Не погоджуючись з оскаржуваними судовими рішення щодо відмови у задоволенні заяви про покладення на попередніх учасників банкрута, теперішнього учасника та колишнього керівника боржника субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями банкрута, скаржник посилається на неврахування судами попередніх інстанцій при вирішенні даного спору вимог ч. 5 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою передбачено право ліквідатора заявляти вимоги до осіб, зокрема, і до учасників, акціонерів, колишнього керівника, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства.
У відзиві зацікавленні особи ОСОБА_2, ОСОБА_3., ОСОБА_4 та ОСОБА_6. просять оскаржувані судові рішення залишити без змін, як такі що прийнятті з урахуванням вимог чинного законодавства.
Протоколом передачі судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями Касаційного господарського суду від 09.07.2019 для розгляду вказаної касаційної скарги у справі № 910/21232/16 визначено колегію суддів у складі: Ткаченко Н.Г. - головуючого (доповідача), Банаська О.О., Огородніка К.М.
Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 12.08.2019 у справі у справі № 910/21232/16 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою арбітражного керуючого - ліквідатора ТОВ "СВ Альтера" Носань Н.С. на постанову Північного апеляційного господарського суду від 03.06.2019 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 04.03.2019, розгляд справи призначено на 09.10.2019 на 10:45 год.,
Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 31.07.2019 у справі у справі № 5021/454/2011 розгляд даної справи за касаційною скаргою ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Банк "Фінанси та Кредит" відкладено на 09.10.2019 на 10:15 год.
Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представників ліквідатора банкрута та зацікавлених осіб : ОСОБА_2., ОСОБА_3, ОСОБА_4., перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, доводи відзиву на касаційну скаргу, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.
Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами обох інстанцій, 12.12.2016 ухвалою Господарського суду м. Києва порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ „СВ Альтера", а постановою Господарського суду м. Києва від 03.04.2017 у справі № 910/21232/16 боржника- ТОВ „СВ Альтера" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Носань Н.С.
У лютому 2019, під час ліквідаційної процедури, ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Носань Н.С. звернулась до Господарського суду м. Києва із заявою від 12.02.2019 про покладення на попередніх учасників банкрута, теперішнього учасника та колишнього керівника боржника субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ „СВ Альтера", а саме ліквідатор просить покласти на попередніх учасників банкрута ОСОБА_2 ., ОСОБА_3, попереднього директора товариства ОСОБА_4 та теперішнього учасника та директора банкрута ОСОБА_6 субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ „СВ Альтера" на загальну суму 10 303 136,05 грн., посилаючись на те, що з липня 2014 після зміни учасників та директора на фіктивного директора та учасника боржника - ТОВ „СВ Альтера", товариство боржника припинило свою діяльність, не звітувало ні до органів статистики, ні до державної податкової інспекції, та як наслідок стало неплатоспроможним.
Суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний господарський суд, залишаючи без задоволення заяву ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Носань Н.С. про покладення на попередніх учасників банкрута, теперішнього учасника та колишнього керівника боржника субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника- ТОВ „СВ Альтера", виходили з такого.
Так, судами попередніх інстанцій встановлено, що ТОВ „СВ Альтера" зареєстровано Печерською районною в м. Києві державною адміністрацією 19.02.1998, номер запису про включення відомостей про юридичну особу до ЄДР 1070106000801703. Статутний фонд ТОВ „СВ Альтера" на момент створення становив 28 125 грн. Засновниками товариства з частками в статутному фонді по 50 % до 11.07.2014 були : ОСОБА_2 та ОСОБА_3 .
Із наявних у справі матеріалів вбачається та як встановлено судами обох інстанцій, за рішенням загальних зборів учасників ТОВ „СВ Альтера" від 11.07.2014 учасники товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_3 вийшли із складу засновників товариства у зв`язку із відчуженням свої часток в статутному капіталі товариства ОСОБА_6, а також за цим рішенням керівником було призначено ОСОБА_6, який виконував повноваження керівника боржника до визнання товариства банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури.
Також судами було встановлено, що за період з 18.02.1998 по 11.07.2014 посаду директора ТОВ „СВ Альтера" обіймав ОСОБА_4
У листопаді 2016, ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві звернулось до суду першої інстанції із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ „СВ Альтера", з грошовими вимогами на загальну суму 8 043 905,18 грн..
Так, заявлені ініціюючим кредитором вимоги до боржника - ТОВ „СВ Альтера" у розмірі 8 043 905,18 грн. складають консолідовану суму податкового боргу: - з податку на прибуток приватних підприємств у розмірі 4 117 874,62 грн., у тому числі основний борг в розмірі 3 483 351,28 грн. та пеня в розмірі 634 523,34 грн.; - з податку на додану вартість в розмірі 3 926 030,56 грн., у тому числі основний борг в розмірі 3 319 022,89 грн. та пеня в розмірі 607 007,67 грн., які підтверджуються постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 20.07.2015 у справі № 826/12329/15, якою стягнуто з ТОВ „СВ Альтера" на користь Державного бюджету суму податкового боргу з податку на прибуток у розмірі 4 135 864,58 грн. та податку на додану вартість в розмірі 3 926 030,56 грн., а також інкасовими дорученнями (розпорядженнями) № 279/26-55-23-01 від 16.11.2015, № 280/26-55-23-01 від 16.11.2015, №281/26-55/23-01 від 16.11.2015, № 282/26-55-23-01 від 16.11.2015.
Зазначений податковий борг виник у боржника, за результатами проведеної 07.11.2013 ДПІ у Печерському районі міста Києва документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ „СВ Альтера" з питань дотримання вимог податкового законодавства при здійсненні фінансово-господарських відносин з ТОВ "БК "Палаццо", МПП "Фірма "Андромеда", ТОВ "Саміро Холдінг" за період з 01.01.2011 по 31.03.2013 та з ТОВ "ВКФ "Мілана" за період з 01.04.2012 по 30.04.2012, внаслідок якої податковим органом зазначено, що підставою для донарахування TOB „СВ Альтера" зобов`язань з податку на додану вартість та податку на прибуток слугували висновки щодо безпідставного віднесення позивачем до складу валових витрат та податкового кредиту коштів сплачених при взаємовідносинах з ТОВ "БК "Плаццо", МПП "Фірма "Андромеда", ТОВ "Саміро Холдінг" та з ТОВ ВКФ "Мілана", оскільки правочини TOB „СВ Альтера" з зазначеними контрагентами укладено без мети настання реальних наслідків, та, на переконання податкового органу, є нікчемними.
Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 03.03.2014 у справі № 826/19578/13-а, залишеної без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 21.07.2014, відмовлено у задоволенні ТОВ „СВ Альтера" до ДПІ у Печерському районі про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень ДПІ у Печерському районі, винесених по результатах перевірки оформленої актом № 616/26-55-22-08/25401254 від 07.11.2013.
В подальшому, ухвалою Господарського суду м. Києва від 12.12.2016 у справі № 910/21232/16 за заявою ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ „СВ Альтера".
Ухвалою Господарського суду м. Києва (попереднього засідання) від 20.02.2017 у справі № 910/21232/16 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника - ТОВ „СВ Альтера" на загальну суму 8 057 685,18 грн., до якого судом включено вимоги ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві.
Ухвалою Господарського суду м. Києва від 04.06.2018 у справі № 910/21232/16, в ліквідаційній процедурі, визнано кредиторські вимоги ГУ ДФС у м. Києві до боржника на загальну суму 2 245 450,87 грн., а саме, суму донарахованої пені за несвоєчасну сплату податку на прибуток та податку на додану вартість за період з 27.12.2014 по 12.12.2016.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що загальна заборгованість ТОВ „СВ Альтера" перед органами державної фіскальної служби становить 10 303 136,05 грн.
При цьому, судами обох інстанцій встановлено, що 28.07.2016 до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32016100090000072 слідчим першого відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ДПІ у Солом`янському районі ГУ ДФС у м. Києві було внесено кримінальне провадження по факту ухилення посадовими особами ТОВ „СВ Альтера" від сплати податків, правова кваліфікація - ч. 2 ст. 212 КК України та директору ТОВ „СВ Альтера" Ткаченку В.В. вручено повідомлення про підозру у вчиненні умисного ухилення від сплати податків, вчинене службовою особою товариства, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у великих розмірах.
Проте, як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається із матеріалів справи, ухвалою Солом`янського районного суду м. Києва від 05.09.2016 у справі № 760/13248/16-к ОСОБА_4 був звільнений від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України і кримінальне провадження відносно нього за ч.2 ст.212 КК України було закрите.
Суди першої та апеляційної інстанцій встановили відсутність будь-яких цивільних позовів у кримінальному провадженні прокуратурою чи податковим органом до колишнього директора банкрута ОСОБА_4, який, зокрема, звільнений від кримінальної відповідальності, про відшкодування завданих державі збитків, до того ж потерпілі у кримінальному провадженні відсутні.
Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами обох інстанцій, 18.02.2019 адвокат Коновал Т.П., в інтересах своїх довірителів ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, звернувся до ТОВ „Експертно-дослідна служба України" про проведення експертно-економічного дослідження з питань: „Чи мають показники фінансово-економічного стану підприємства ТОВ „СВ Альтера" за період з 01.01.2013 по 31.12.2015 ознаки фіктивного банкрутства, ознаки доведення до банкрутства, прихованого банкрутства.".