ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 жовтня 2019 року
м. Київ
Справа № 911/2788/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
О. О. Мамалуй - головуючий, О. М. Баранець, І. Д. Кондратова
за участю секретаря судового засідання - В.В. Шпорт,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу акціонерного товариства "Державне акціонерне товариство "Чорноморнафтогаз"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 23.07.2019р.
у складі колегії суддів: М. А. Дідиченко- головуючий, М. А. Руденко, Є. Ю. Пономаренко
та на рішення господарського суду Київської області від 03.04.2019р.
суддя: С. Ю. Грабець
за позовом акціонерного товариства "Державне акціонерне товариство "Чорноморнафтогаз"
до приватного акціонерного товариства "Укргазбуд"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - товариство з обмеженою відповідальністю "Промімекс - Техно"
про визнання недійсними договорів
за участю представників:
від позивача: О.П. Кириленко,
від відповідача: не з`явились,
від третьої особи на стороні позивача: не з`явились,
від третьої особи на стороні відповідача: не з`явились,
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
Акціонерне товариство "Державне акціонерне товариство "Чорноморнафтогаз" звернулося до господарського суду з позовом до ПрАТ "Укргазбуд" про визнання недійсними договорів підряду №749 від 11.07.2012 р. та №1308 від 29.11.2012 р.
В обґрунтування заявлених вимог позивач послався на те, що при укладенні спірних договорів порушено приписи п. 4 ч. 5 ст. 40, ч. 3 ст. 39 Закону України "Про здійснення державних закупівель" та публічний порядок, а отже вони є нікчемними згідно зі ст. 228 ЦК України.
2. Короткий зміст рішення місцевого та постанови апеляційного господарських судів і мотиви їх прийняття
Рішенням господарського суду Київської області від 03.04.2019р. у справі №911/2788/18, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 23.07.2019р., у позові відмовлено повністю.
Судові рішення мотивовані тим, що позивачем не доведено порушення публічного порядку під час укладення та виконання спірних договорів, як і не наведено жодних підстав, які б вказували на наявність умислу щодо настання протиправних наслідків для держави та суспільства.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення її доводів
АТ "ДАТ "Чорноморнафтогаз", не погоджуючись із рішенням та постановою, звернулося до Верховного Суду із касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить їх скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.
За твердженням скаржника судами порушено ч. 1 ст. 86, ч. 3 ст. 198, ч. 5 ст. 236 ГПК України, що потягло неповне з`ясування обставин, які мають значення для справи, та як наслідок неправильне вирішення спору.
На думку скаржника, передчасними є висновки апеляційного господарського суду про те, що спірні договори не мають ознак нереальних правочинів. Скаржник стверджує, що матеріали справи не містять документів, які б підтверджували обставини реального руху активів між позивачем як замовником та відповідачем як підрядником, а також його субпідрядника у процесі здійснення господарських операцій щодо придбання трубної продукції, транспортування її до місця виконання робіт, передачі давальницької сировини субпідряднику.
У скарзі зазначається, що судами залишено поза увагою, що постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 13.06.2014р. у справі №826/6911/14 встановлено фактичні обставини справи.
Також скаржник вказує, що об`єктом будівництва за спірними договорами підряду від 11.07.2012р. №749 та від 29.11.2012р. №1308 та договором підряду від 07.07.2012р., укладеним між ДАТ "Чорноморнафтогаз" як замовником та Компанією "Flexglade limited" як підрядником, є один і той самий об`єкт з однаковими географічними координатами. На думку скаржника, вказане свідчить про те, що обсяги робіт за спірними договорами виконуються іншою підрядною організацією - Компанією "Flexglade limited".
У скарзі також вказується на порушення судами ст. ст. 203, 215, 509, 627 та ч. 3 ст. 228 ЦК України, що потягло неправильне вирішення даного спору.
4. Позиції інших учасників справи
Відзивів чи заперечень на касаційну скаргу до Верховного Суду не надходило.
5. Обставини справи, встановлені господарськими судами попередніх інстанцій
11 липня 2012 р. між ПАТ "Державне акціонерне товариство "Чорноморнафтогаз" (змінило своє найменування на АТ "ДЕТ "Чорноморнафтогаз") як замовником та ПАТ "Укргазбуд" (змінило своє найменування на ПрАТ "Укргазбуд") як підрядником було укладено договір підряду №749, згідно з умовами якого ПАТ "Укргазбуд" зобов`язувалося виконати комплекс робіт по виготовленню та перевезенню плетей підводного трубопроводу, а ПАТ "ДАК "Чорноморнафтогаз" зобов`язувалося прийняти виконані роботи та оплатити їх.
Згідно з п. 3.1 договору №749 ціна предмету договору є приблизною (динамічною), визначена договірною ціною (додаток №3) і становить 78 830 290 грн., крім цього ПДВ - 15 766 058 грн., всього 94 596 348 грн. без урахування вартості матеріалів позивача.
Відповідно до п. 4.1 договору №749 протягом 10 днів після підписання договору позивач перераховує відповідачу аванс у розмірі 30% від вартості робіт згідно з договором (п. 3.1). Розрахунки за виконані роботи (Ф№КБ - 2в) і довідки про вартість виконаних робіт/і витрати/(Ф №КБ-3), затверджені наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 04.12.2009р. №554.
Замовник щомісяця протягом двадцяти календарних днів від дати підписання актів приймання виконаних робіт (Ф№КБ - 2в) і довідки про вартість виконаних робіт/і витрати/(Ф №КБ-3), сплачує підряднику 70% від вартості виконаних робіт без урахування вартості матеріалів позивача, а 30% вартості виконаних за звітний період робіт оплачується в рахунок авансу.
Пунктом 6.1 договору встановлено, що датою початку виконання робіт є дата підписання договору. Відповідач зобов`язується приступити до виконання робіт з моменту підписання договору за умови передачі проектної та дозвільної документації та повністю виконати роботи, згідно з технічним завданням (додаток №1) та календарним графіком (додаток №2).
Відповідно до п. 6.3 договору зміст, обсяг і терміни виконання робіт визначаються календарним графіком, що є невід`ємною частиною договору (додаток 2).
За пунктом 12.1 договору він вважається укладеним і набирає чинності з моменту (дати) його підписання сторонами і скріплення печатками сторін і поширює свою дію на відносини, що виникли між сторонами з 14.06.2012 р.
29 грудня 2012 р. сторонами укладено додаткову угоду №1/1480 до договору підряду №749 від 11.07.2012 р., відповідно до умов якої пункт 12.2 договору викладено в наступній редакції: "Термін закінчення дії цього договору визначається датою 31.03.2013 р., а в частині взаєморозрахунків - до повного виконання".
29 листопада 2012 р. між позивачем та відповідачем укладений договір підряду №1308, згідно з умовами якого відповідач зобов`язувався виконати комплекс робіт по виготовленню та перевезенню плетей підводного трубопроводу, а позивач зобов`язувався прийняти виконані роботи та оплатити їх.
Згідно з п. 3.1 договору ціна предмету договору є приблизною (динамічною), визначена договірною ціною (додаток №3) і становить 24 804 783 грн., крім цього ПДВ - 4 960 956,60 грн., всього 29 765 739,60 грн. без урахування вартості матеріалів замовника.
Відповідно до п. 4.1 договору протягом 10 днів після підписання договору замовник перераховує підряднику аванс у розмірі 30% від вартості робіт згідно з договором (п. 3.1). Розрахунки за виконані роботи проводяться щомісячно згідно з актами приймання виконаних підрядних робіт (Ф№КБ - 2в) і довідки про вартість виконаних робіт/і витрати/(Ф№КБ-3), затверджені наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 04.12.2009 №554.
Замовник щомісяця протягом двадцяти календарних днів від дати підписання актів приймання виконаних підрядних робіт (Ф№КБ - 2в) і довідки про вартість виконаних робіт/і витрати/ (Ф№КБ-3), оплачує підряднику 70% від вартості виконаних робіт без урахування вартості матеріалів замовника, а 30% вартості виконаних за звітний період робіт оплачується у рахунок авансу.
Пунктом 6.1 договору №1308 встановлено, що датою початку виконання робіт є дата підписання договору. Підрядник зобов`язується приступити до виконання робіт з моменту підписання договору і повністю виконати роботи, згідно з технічним завданням (додаток №1) та календарним графіком (додаток №2).
Відповідно до п. 12.1 договору №1308 він вважається укладеним і набирає чинності з моменту (дати) його підписання сторонами і скріплення печатками сторін і поширює свою дію на відносини, що виникли між сторонами з 31.10.2012 р.
Пунктом 12.2 договору №2 встановлено, що строк закінчення дії цього договору визначається датою 31.12.2013 р., а в частині взаєморозрахунків - до повного виконання.
6. Норми права, з яких виходить Верховний Суд при прийнятті постанови
Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 39 Закону України "Про здійснення державних закупівель" (тут і далі в редакції, чинній на момент виникнення правовідносин) процедура закупівлі в одного учасника застосовується замовником як виняток у разі нагальної потреби у здійсненні закупівлі у зв`язку з виникненням особливих економічних чи соціальних обставин, які унеможливлюють дотримання замовниками строків для проведення процедур конкурсних торгів, зокрема пов`язаних з негайною ліквідацією наслідків надзвичайних ситуацій техногенного та природного характеру, а також наданням у встановленому порядку Україною гуманітарної допомоги іншим державам.
Згідно з ч. 3 ст. 39 Закону України "Про здійснення державних закупівель" замовник має право укласти договір про закупівлю за результатами застосування процедури закупівлі в одного учасника у строк не раніше ніж через 14 днів (п`ять робочих днів у разі застосування процедури закупівлі з підстав, визначених пунктом 3 частини другої цієї статті, а також у разі закупівлі нафти, нафтопродуктів сирих, електричної енергії, послуг з її передачі та розподілу, централізованого постачання теплової енергії, послуг поштового зв`язку, поштових марок та маркованих конвертів, телекомунікаційних послуг, у тому числі з трансляції радіо- та телесигналів, послуг з централізованого водопостачання та водовідведення та послуг з перевезення залізничним транспортом загального користування) з дня опублікування у державному офіційному друкованому виданні з питань державних закупівель повідомлення про акцепт пропозиції за результатами застосування процедури закупівлі в одного учасника.
За положеннями п. 4 ч. 5 ст. 40 Закону України "Про здійснення державних закупівель" істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадків продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі форс-мажорних обставин, затримки фінансування витрат замовника за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної у договорі.