ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 жовтня 2019 року
м. Київ
Справа № 911/2277/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бенедисюка І.М. (головуючий), Малашенкової Т.М., Селіваненка В.П.,
за участю секретаря судового засідання Ковалівської О.М.,
представників учасників справи:
позивача - Герасименко А.О. (ордер КВ 432431 від 10.10.219)
відповідача - Волощук П.В. (довіреність Др-13-0119 від 02.01.2019)
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз"
на рішення Господарського суду Київської області від 15.02.2019 та
на постанову Північного апеляційного господарського від 15.07.2019
за позовом Приватного підприємства "Радон-БЦ"
до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз"
про визнання недійсним рішення комісії про донарахування необлікованих об`ємів природного газу від 31.07.2018, оформленого протоколом №58 від 31.07.2018
та за зустрічним позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз"
до Приватного підприємства "Радон-БЦ"
про стягнення 748876,32 грн. вартості необлікованих об`ємів природного газу
У зв`язку з відрядженням судді Колос І.Б. склад судової колегії Касаційного господарського суду змінився, що підтверджується Витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 07.10.2019, який наявний в матеріалах справи.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Стислий виклад позовних вимог
1. Приватне підприємство "Радон-БЦ" (далі - ПП "Радон-БЦ") звернулось до господарського суду Київської області з позовом до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" (далі - ПАТ "Київоблгаз") про визнання недійсним рішення комісії про донарахування необлікованих об`ємів природного газу від 31.07.2018, оформленого протоколом №58 від 31.07.2018.
2. В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на недоведеність висновків Оператора ГРМ, викладених в Акті про порушення.
3. Поряд з цим, до господарського суду Київської області Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" подано зустрічний позов про стягнення з Приватного підприємства "Радон-БЦ" 748876,32 грн. вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу.
4. Позовні вимоги обґрунтовані несплатою відповідачем за зустрічним позовом вартості необлікованого природного газу, донарахованого внаслідок виявленого порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме пункта 1.3 щодо несанкціонованого втручання в роботу лічильника.
Стислий виклад рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
5. Рішенням Господарського суду Київської області від 15.02.2019 (у складі судді Черногуза А.Ф.) у справі №911/2277/18 первісний позов задоволено.
6. Визнано недійсним рішення комісії Білоцерківської Філії експлуатації газового господарства ПАТ "Київоблгаз" від 31.07.2018 про донарахування Приватному підприємству "Радон-БЦ" необлікованих об`ємів природного газу на загальну суму 748876,32 грн., оформлене протоколом №58 засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем Білоцерківської Філії експлуатації газового господарства ПАТ "Київоблгаз" від 31.07.2018 та актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 31.07.2018.
7. В задоволенні зустрічного позову ПАТ "Київоблгаз" про стягнення з Приватного підприємства "Радон-БЦ" 748876,32 грн вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу відмовлено.
8. Скасовано заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою господарського суду Київської області від 13.02.2019 у справі №911/2277/18.
9. Постановою Північного апеляційного господарського суду (у складі колегії суддів Іоннікова І.А., Михальська Ю.Б., Разіна Т.І.) від 15.07.2019 у справі №911/2277/18 рішення суду першої інстанції залишено без змін.
Стислий виклад вимог касаційних скарг
10. ПАТ "Київоблгаз" у касаційній скарзі просить суд ухвалені у справі рішення Господарського суду Київської області від 15.02.2019 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 15.07.2019 скасувати та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.
Аргументи учасників справи
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
11. Судами порушено вимоги статей 216, 217, 235 - 237 ГК України, оскільки при вирішенні даної справи правильним є скасування саме оперативно-господарської санкції (як такої, що міститься в акті-розрахунку), а не визнання недійсним рішення відповідача в цілому.
12. Скаржник зазначає про те, що судами не враховано, що акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості є окремим документом, що містить лише розрахунок оперативно-господарської санкції, але при цьому не є рішенням комісії та складається тільки у випадку прийняття рішення комісією про задоволення акта про порушення; зазначений акт-розрахунок є доказом у справі, зокрема за вимогами зустрічного позову, а тому не може бути визнаний недійсним.
13. Також скаржник зазначає, що, відмовляючи в зустрічному позові, суд виходив з того, що ПАТ "Київоблгаз" виконано розрахунок, виходячи із непідтверджених документально вихідних даних, натомість ПАТ "Київоблгаз" наголошує на тому, що навіть у випадку незгоди з розрахунком необлікованого об`єму природного газу, суд, встановивши наявність порушення вимог Кодексу ГРМ зі сторони ПП "Радон-БЦ", не був позбавлений можливості здійснити власний перерахунок та прийняти рішення про стягнення вартості природного газу у цій частині, взявши при цьому до уваги інформацію щодо складу, кількості та номінальних витрат обладнання, яка міститься в Додатку №4 до Типового договору розподілу природного газу.
Аргументи інших учасників справи
14. Відзиву на касаційну скаргу не надходило.
Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
15. 01.01.2016 Приватним підприємством "Радон-БЦ" та ПАТ "Київоблгаз" шляхом підписання заяви-приєднання № 094210DGRRAP016 укладено типовий договір розподілу природного газу.
16. 04.01.2016 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Київоблгаз збут" (постачальник) та Приватним підприємством "Радон-БЦ" (споживач) укладено договір на постачання природного газу для потреб не побутових споживачів №114110DGRRAP016.
17. Згідно з пунктом 1.1. договору постачальник зобов`язується передати у власність споживачу у 2016 році природний газ, а споживач зобов`язується прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені договором.
18. Пунктом 3.2. договору передбачено, що ціна газу становить 6595,50 грн. за 1000 куб.м, крім того, ПДВ 1319,10 грн., всього з ПДВ 7914,60 грн.
19. Відповідно до пункту 5.4.4. договору споживач зобов`язується забезпечити допуск працівників (представників) постачальника за пред`явленням службового посвідчення (довіреності) на територію власних об`єктів, а також до комерційних вузлів обліку природного газу, що встановлені на об`єктах споживача, для звірки даних фактичного споживання природного газу.
20. 08.06.2018 представниками ПАТ "Київоблгаз" проведено перевірку на об`єкті споживача за адресою: м. Біла Церква, площа Шевченка, буд. 5.
21. За результатами перевірки 08.06.2018 встановлено факт порушення споживачем положень Кодексу газорозподільних систем, а саме пункта 1.3. - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. При обстеженні лічильникаMetrix, зав. №001901 виявлено, що стікерна пломба ПАТ "Київоблгаз" має ознаки пошкодження, скло облікового пристрою зірвано. Факт порушення зафіксовано актом про порушення №2297 від 08.06.2018. Акт підписано чотирма представниками ПАТ "Київоблгаз", а також представником споживача. Згідно відомостей, що містяться в акті показання лічильника на дату складання акта: 60984,0 куб.м, лічильник демонтовано та направлено на експертизу, встановлено підмінний лічильник. Засідання комісії по розгляду вказаного акта призначено на 23.07.2018.
22. Додатково ПАТ "Київоблгаз" складено акт про усунення порушення від 08.06.2018, зафіксовано факт усунення порушення шляхом демонтажу лічильника та направлення його на експертизу. В акті зазначено про те, що на об`єкті встановлено підмінний лічильникMetrix, зав. №003267, номер пломби R22950708, показники 30283,847 куб.м. Вказаний акт також підписано представниками ПАТ "Київоблгаз" та ПП "Радон-БЦ".
23. Серед іншого, ПАТ "Київоблгаз" складено акт від 08.06.2018 про демонтаж лічильника для проведення експертизи, що відбудеться 12.06.2018.
24. ПАТ "Київоблгаз" направило листи до органу метрології та НКРЕКП з проханням визначити їх уповноважених працівників для включення їх до складу комісії по експертизі засобів вимірювальної техніки та пломб, комісії з розгляду актів про порушення. Листами № 160 від 25.02.2016 та № 42/29/1-16 від 22.01.2016 ДП "Київоблстандартметрологія" та НКРЕКП, відповідно, повідомили ПАТ "Київоблгаз" про відсутність вказівки на обов`язковість включення їх працівників до складу комісії по розгляду актів про порушення. НКРЕКП наголосила на відсутності обов`язку її працівників входити до складу комісії по експертизі засобів вимірювальної техніки та пломб. Щодо участі у складі комісії по експертизі засобів вимірювальної техніки та пломб, то ДП "Київоблстандартметрологія" запропонувало своїх працівників для включення до складу комісії.
25. Наказом ПАТ "Київоблгаз" від 05.05.2018 № 01/10-76-0518 затверджено склад комісії для проведення експертизи лічильників газу та/або пломб відповідно до глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем.
26. 20.06.2018 проведено експертизу лічильника G10 Metrix, зав. №001901, про що складено акт експертизи лічильника газу №1706е. Актом про проведення експертизи зафіксовано факт виявлення втручання до механізму лічильника, шляхом виймання скла відлікового механізму, через яке коригувався сам відліковий механізм із застосуванням стороннього предмету. Вказаний акт підписано членами комісії та представником ПП "Радон - БЦ".
27. Наказом ПАТ "Київоблгаз" від 28.04.2017 № 20На/1-38-0417 затверджено склад комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем.
31.07.2018 проведено засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу, на якому також був присутній представник споживача. За результатом розгляду акта про порушення №2297 від 08.06.2018 прийнято рішення про задоволення останнього, що оформлено протоколом № 58 від 31.07.2018.
28. На підставі рішення комісії ПАТ "Київоблгаз" складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 31.07.2018, а також опис розрахунку, згідно якого вартість необлікованого природного газу склала 748876,32 грн. Вказані документи разом із рахунком на оплату від 31.07.2018 на суму 748876,32 грн. направлені споживачу із супровідним листом від 01.08.2018.
29. Незгода ПП "Радон-БЦ" з висновками Оператора ГРМ, викладених в акті про порушення, стало підставою для звернення позивача з первісним позовом.
30. В свою чергу, ПАТ "Київоблгаз" було подано зустрічний позов у зв`язку з несплатою ПП "Радон-БЦ" вартості необлікованого природного газу, донарахованого внаслідок виявленого порушення Кодексу газорозподільних систем.
ДЖЕРЕЛА ПРАВА
Кодекс газорозподільних систем, затверджений Постанова НКРЕ від 30.09.2015 №2494
31. Пункт 4 глави 1 розділу І:
під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу розуміється втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.
32. Пункт 1 глави 2 розділу ХІ:
до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать:
1) наявність несанкціонованого газопроводу;
2) несанкціоноване відновлення газоспоживання;
3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу);
4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання;
5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку);
6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу;
33. Глава 5 розділу ХІ:
- у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу;
- акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення;
- у разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються;