ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 вересня 2019 року
м. Київ
Справа № 916/3200/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Катеринчук Л.Й. - головуюча, Банаська О.О., Васьковського О.В.
за участі секретаря судового засідання Лавринчук О.Ю.
учасники справи:
ініціюючий кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю "ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ"
боржник - Публічне акціонерне товариство "Туристично-Виробнича фірма "Чорне Море"
кредитор - Публічне акціонерне товариство "Сбербанк"
представники - адвокат Алюніна О.О. (довіреність від 08.04.2019), адвокат Крячковська І.М. (довіреність від 01.02.2019)
кредитор - Публічне акціонерне товариство "Імексбанк"
кредитор - Національний банк України
кредитор - Публічне акціонерне товариство "Ринок Малиновський"
кредитор - Публічне акціонерне товариство "Спецавтоматика"
кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю "Бізнес Розвиток"
кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгово-будівельне агентство "Промбуд"
кредитор - Приватне акціонерне товариство "Страхова Компанія "Примор`є"
кредитор - Головне управління ДФС в Одеській області
розпорядник майна - арбітражний керуючий Каленіченко Сергій Григорович
розглянув касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Туристично-Виробнича фірма "Чорне Море"
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду
від 20.05.2019
у складі колегії суддів: Богатир К.В. (головуючий), Аленін О.Ю., Лавриненко Л.В.
та ухвалу Господарського суду Одеської області (про розгляд грошових вимог Публічного акціонерного товариства "Сбербанк")
від 11.03.2019
у складі судді Грабован Л.І.
та ухвалу Господарського суду Одеської області (за результатами попереднього засідання в частині внесення до реєстру вимог кредиторів грошових вимог Публічного акціонерного товариства "Сбербанк")
від 20.03.2019
у складі судді Грабован Л.І.
у справі № 916/3200/17
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ"
про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Туристично-Виробнича фірма "Чорне Море "
ПРОЦЕДУРА КАСАЦІЙНОГО ПРОВАДЖЕННЯ У ВЕРХОВНОМУ СУДІ
1. 26.06.2019 поштовим відправленням, направленим на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду, Публічне акціонерне товариство "Туристично-Виробнича фірма "Чорне Море" (далі - ПАТ "ТВФ "Чорне море", скаржник) звернулося до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду з касаційною скаргою №26/06-01 від 26.06.2019 на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.05.2019, ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 (про розгляд грошових вимог Публічного акціонерного товариства "Сбербанк") та ухвалу Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 (за результатами попереднього засідання в частині внесення до реєстру вимог кредиторів грошових вимог Публічного акціонерного товариства "Сбербанк") у справі №916/3200/17 в порядку статей 286-288 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) та клопотало про поновлення строку на касаційне оскарження.
2. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи №916/3200/17 було визначено колегію суддів Верховного Суду у складі: головуючий суддя - Катеринчук Л.Й., суддя - Пєсков В.Г., суддя - Погребняк В.Я., що підтверджується витягом з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 01.08.2019.
3. У зв`язку з відпусткою судді Погребняка В.Я. автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи №916/3200/17 визначено колегію суддів у складі: Катеринчук Л.Й. - головуючий, Банасько О.О., Пєсков В.Г., що підтверджується витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.08.2019, а ухвалою Верховного Суду від 30.08.2019 у зазначеному складі колегії суддів поновлено ПАТ "ТВФ "Чорне Море" строк на касаційне оскарження, відкрито касаційне провадження у справі №916/3200/17 за касаційною скаргою ПАТ "ТВФ "Чорне Море" на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.05.2019, ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 (про розгляд грошових вимог ПАТ "Сбербанк") та ухвалу Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 (за результатами попереднього засідання в частині внесення до реєстру вимог кредиторів грошових вимог ПАТ "Сбербанк") та призначено розгляд касаційної скарги на 12.09.2019 о 10:30.
4. В судовому засіданні 12.09.2019 суддею Верховного Суду Пєсковим В.Г. подано заяву про самовідвід у розгляді справи №916/3200/17 в порядку статті 35 ГПК України, а Ухвалою Верховного Суду від 12.09.2019 зазначену заяву судді Пєскова В.Г. про самовідвід задоволено; справу №916/3200/17 передано на повторний автоматизований розподіл для визначення складу колегії суддів для розгляду касаційної скарги ПАТ "ТВФ "Чорне Море" на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.05.2019, ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 (про розгляд грошових вимог ПАТ "Сбербанк") та ухвалу Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 (за результатами попереднього засідання в частині внесення до реєстру вимог кредиторів грошових вимог ПАТ "Сбербанк"); розгляд справи відкладено на 19.09.2019 о 16:45.
5. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду касаційної скарги ПАТ "ТВФ "Чорне Море" у справі №916/3200/17 визначено колегію суддів Верховного Суду у складі: головуючий суддя - Катеринчук Л.Й., суддя - Банасько О.О., суддя - Васьковський О.В., що підтверджується витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.09.2019, а ухвалою від 18.09.2019 Верховний Суд у зазначеному складі прийняв справу №916/3200/17 до провадження, ухвалив розглянути касаційну скаргу ПАТ "ТВФ "Чорне Море" на постанову апеляційного суду від 20.05.2019, ухвалу суду першої інстанції від 11.03.2019 (про розгляд грошових вимог ПАТ "Сбербанк") та ухвалу суду першої інстанції від 20.03.2019 (за результатами попереднього засідання в частині внесення до реєстру вимог кредиторів грошових вимог ПАТ "Сбербанк") у справі №916/3200/17 у судовому засіданні, яке призначено ухвалою Верховного Суду 12.09.2019 на 19.09.2019 о 16:45.
6. Від ПАТ "Сбербанк" (далі - банк, ПАТ "Сбербанк") надійшов відзив на касаційну скаргу ПАТ "Туристично-виробничої фірми "Чорне море".
ПРОВАДЖЕННЯ У СУДАХ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
Розгляд справи в суді першої інстанції та прийняте ним рішення
7. Ухвалою підготовчого засідання суду від 07.02.2018, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 14.05.2018 та Постановою Верховного Суду від 04.09.2018, відкрито провадження у справі №916/3200/17 за заявою кредитора ТОВ "ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ" про визнання банкрутом ПАТ "ТВФ "Чорне Море"; визнано вимоги ТОВ "ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ" до ПАТ "ТВФ "Чорне Море" на суму 1 624 000 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника ПАТ "ТВФ "Чорне Море"; розпорядником майна боржника ПАТ "ТВФ "Чорне Море" призначено арбітражного керуючого Каленіченка С.Г.
8. 06.03.2018 ПАТ "Сбербанк" звернулося із заявою за вих. №3644/4/28-2 від 05.03.2018 про визнання кредиторських вимог до ПАТ "ТВФ "Чорне Море" на суму 1 326 831 678, 42 грн. та включення їх до реєстру вимог кредиторів.
8.1. Ухвалою від 11.03.2019 Господарський суд Одеської області визнав грошові вимоги ПАТ "Сбербанк" до ПАТ "ТВФ "Чорне Море" (код ЄДРПОУ 02573556) на суму 1 125 864 995, 25 грн. із задоволенням у четверту чергу та на суму 200 963 159, 17 грн. у шосту чергу задоволення вимог кредиторів.
8.2. Місцевим судом встановлено, що 15.07.2011 між ПАТ "Дочірній Банк Сбербанку Росії", яким у подальшому змінено найменування на ПАТ "Сбербанк", та ПрАТ "ФК "Чорноморець" укладено договір про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО, відповідно до пункту 1.1. якого ПАТ "Сбербанк" відкриває ПрАТ "ФК "Чорноморець" мультивалютну відновлювальну кредитну лінію та на підставі додаткових угод до цього договору окремими частинами надає ПрАТ "ФК "Чорноморець" кредитні кошти у порядку та на умовах, визначених цим договором. Крім того, місцевим судом встановлено, що Договорами про внесення змін №2 від 19.03.2012, №3 від 21.06.2012, №5 від 26.02.2013, №6 від 26.04.2013, №7 від 28.08.2013, №8 від 29.08.2013, №9 від 24.09.2013, №11 від 31.03.2014, №12 від 30.04.2014, №13 від 12.12.2014 вносились зміни до договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011.
8.3. Місцевий суд, дослідивши наявні матеріали справи та заслухавши доводи сторін, встановив таке:
- відповідно до пункту 1 договору від 26.02.2013 про внесення змін №5 до договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011, укладеного між ПАТ "Дочірній Банк Сбербанку Росії" та ПрАТ "ФК "Чорноморець", належне виконання останнім зобов`язань по цьому договору забезпечується в тому числі іпотекою нежилих приміщень торговельного комплексу загальною площею 6 705, 9 кв.м., що належить майновому поручителю АТ "ТВФ "Чорне Море" на праві власності та іпотекою будівель готельного комплексу загальною площею 11 914, 3 кв.м., що належать майновому поручителю АТ "ТВФ "Чорне Море" на праві власності;
- відповідно до пункту 2.1. договору від 26.04.2013 про внесення змін №6 до договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011, належне виконання останнім зобов`язань по цьому договору забезпечується в тому числі іпотекою нежилих приміщень торговельного комплексу загальною площею 6 705, 9 кв.м., що належить майновому поручителю АТ "ТВФ "Чорне Море" на праві власності та іпотекою будівель готельного комплексу загальною площею 11 914, 3 кв.м., що належать майновому поручителю АТ "ТВФ "Чорне Море" на праві власності;
- рішенням Господарського суду Одеської області від 09.02.2016 у справі №916/4693/15 частково задоволено первісний позов; стягнуто з ПрАТ "ФК "Чорноморець" на користь АТ "Сбербанк" 36 773 937, 32 доларів США - заборгованості за тілом кредиту, 5 578 283, 28 доларів США - відсотків за користування кредитом з 15.07.2014 до 02.11.2015; пеню за прострочення сплати процентів та кредиту на суму 20 000 000 грн. та 182 700 грн. судового збору; в решті первісного позову відмовлено; у задоволенні зустрічного позову відмовлено;
- 19.12.2011 між АТ "ТВФ "Чорне Море" та ПАТ " Сбербанк" укладено іпотечний договір, відповідно до пункту 1.1. якого в забезпечення виконання зобов`язань ПрАТ "ФК "Чорноморець" за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО, ПАТ "ТВФ "Чорне Море" передало ПАТ "Дочірній Банк Сбербанку Росії" в іпотеку майно, зазначене в пункті 3.1. цього договору;
- за результатами перевірки інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №111546676 від 24.01.2018 та №111545499 від 24.01.2018 власником нерухомого майна, яке перебувало в іпотеці, на підставі свідоцтв про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів значився ПАТ "Сбербанк". Водночас, судом встановлено, що рішенням Господарського суду м. Києва від 27.09.2018 у справі №916/280/18 за позовом ПАТ "ТВФ "Чорне Море" до відповідачів: Міністерства юстиції України, приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Одеської області Хоми А.С., ПАТ "Сбербанк" про визнання недійсним свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів, визнання недійсними та скасування актів державного виконавця про реалізацію предметів іпотеки №55124343/18 від 19.01.2018 щодо реалізації предмета іпотеки, визнання недійсним та скасування рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень на нерухоме майно, та визнання за ПАТ "ТВФ "Чорне Море" права власності на нерухоме майно, відмовлено у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.
8.4. Місцевий суд встановив, що 26.04.2013 між ПАТ "Сбербанк" та АТ "ТВФ "Чорне Море" укладено договір поруки (зі змінами, внесеними Договорами №1 від 28.08.2013, №2 від 31.03.2014, №4 від 30.12.2014), відповідно до пункту 2.1. якого ПАТ "ТВФ "Чорне Море" поручилось перед ПАТ " Сбербанк" за зобов`язаннями, які передбачені основним договором та не були виконані ПрАТ "Футбольний Клуб "Чорноморець". Водночас, місцевий суд зазначив, що пунктом 4.1. договору передбачено, що ПрАТ "ФК "Чорноморець" та АТ "ТВФ "Чорне Море" відповідають перед ПАТ " Сбербанк" як солідарні боржники, ПАТ "ТВФ "Чорне Море" відповідає перед ПАТ " Сбербанк" в тому ж обсязі, що і ПрАТ "ФК "Чорноморець", до того моменту, поки всі зобов`язання за основним договором не будуть виконані повністю. Також, пунктом 5.1.1. зазначеного договору передбачено, що ПАТ " Сбербанк" має право у разі невиконання ПрАТ "ФК "Чорноморець" своїх зобов`язань за основним договором пред`явити свої вимоги безпосередньо до ПАТ "ТВФ "Чорне Море". Разом з тим, судом встановлено, що рішенням Господарського суду Одеської області від 17.07.2017 у справі №916/4591/15, яке набрало законної сили, стягнуто з ПАТ "ТВФ "Чорне Море" на користь ПАТ "Сбербанк" заборгованість за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011 та на підставі договору поруки від 26.04.2013 на суму 42 352 220, 60 дол. США та 45 773 758, 97 грн., на примусове виконання зазначеного рішення видано наказ від 31.07.2017.
8.5. Місцевий суд, з посиланням на абзаци 4, 7 частини 1 статті 1, частину 1 статті 2, абзац 2 частини 2, частину 6 статті 23, статті 24, 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", статтю 509, статтю 526, частини 1, 2 553, частини 1, 2 статті 554, статті 611, 629, частину 1 статті 1054 ЦК України, дійшов висновків, що твердження боржника щодо вже фактично звернутого стягнення на предмет іпотеки та отримання ПАТ "Сбербанк" нерухомого майна у порядку, передбаченому статтею 49 Закону України "Про іпотеку", є необґрунтованим, оскільки за рахунок предмета іпотеки відбулося лише часткове погашення заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011, зобов`язання за цим договором, позичальником, у якому був боржник, у повному обсязі не виконано, що має наслідком визнання грошових вимог у банкрутстві.
Розгляд справи в суді апеляційної інстанції та прийняте ним рішення
9. Постановою від 20.05.2019 Південно-західний апеляційний господарський суд апеляційну скаргу ПАТ "ТВФ "Чорне Море" залишив без задоволення, ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 про визнання грошових вимог ПАТ "Сбербанк" та ухвалу Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 за результатами попереднього засідання залишив без змін.
9.1. Апеляційний суд, перевіривши обставини, встановлені місцевим судом та дослідивши наявні в матеріалах справи докази зазначив, що вирішуючи спір, місцевий суд належним чином дослідив та надав оцінку поданим сторонами доказам та дійшов правильного висновку про те, що за рахунок предмета іпотеки відбулося лише часткове погашення заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011, тоді як зобов`язання, передбачені договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011, у повному обсязі не виконано.
9.2. Апеляційний суд зазначив, що боржником окрім ухвали Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 про визнання грошових вимог ПАТ "Сбербанк", також оскаржувалась ухвала Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 за результатами попереднього засідання. Водночас, апеляційний суд звернув увагу на те, що в оскаржуваній ухвалі від 20.03.2019 за результатами попереднього засідання, суд першої інстанції фактично не розглядав грошові вимоги ПАТ "Сбербанк", а лише зазначив про їх розгляд та визнання ухвалою суду від 11.03.2019. Разом з тим, суд зазначив, що доводи ПАТ "ТВФ "Чорне Море" не спростовують висновків, викладених в ухвалах Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 та 20.03.2019 у справі №916/3200/17, а будь-яких інших доводів, які є підставою для задоволення апеляційних скарг та скасування оскаржуваних судових рішень в порядку статей 277-279 ГПК України, скаржником не наведено.
За таких обставин, суд дійшов висновку про відсутність порушень норм процесуального права або неправильного застосування норм матеріального права при винесенні господарським судом ухвали від 11.03.2019 про визнання грошових вимог ПАТ "Сбербанк".
УЗАГАЛЬНЕНІ ДОВОДИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ В КАСАЦІЙНОМУ СУДІ
Доводи скаржника (ПАТ "ТВФ "Чорне море")
10. Скаржник доводив, що судами першої та апеляційної інстанцій при прийнятті рішення про включення вимог ПАТ "Сбербанк" до четвертої черги вимог кредиторів на суму 1 125 864 995, 25 грн., та до шостої черги вимог кредиторів на суму 200 963 159, 17 грн. не враховано, що внаслідок звернення ПАТ "СБЕРБАНК" стягнення на предмети іпотеки, банк фактично задовольнив свої грошові вимоги до АТ "ТВФ "Чорне море", і, незважаючи на укладений договір поруки, грошові вимоги ПАТ "СБЕРБАНК" до боржника відповідно до Закону про банкрутство у будь-якому разі повинні відноситись до забезпечених вимог. Водночас, скаржник зазначив, що у випадку невиконання боржником (ПрАТ "ФК "Чорноморець") основного кредитного зобов`язання кредитор (ПАТ "СБЕРБАНК") мало би отримати задоволення своїх вимог, передбачених статтею 7 Закону України "Про іпотеку", в процедурі банкрутства, але виключно за рахунок проданого в ліквідаційній процедурі предмета забезпечення, оскільки незалежно від їх розміру вимоги ПАТ "СБЕРБАНК" за своєю правовою природою є забезпеченим кредитором. Разом з тим, ПАТ "СБЕРБАНК" на момент порушення провадження у справі про банкрутство, вже фактично звернув стягнення на предмети іпотеки та отримав об`єкти у порядку статті 49 Закону України "Про іпотеку" у власність, тим самим фактично задовольнив свої грошові вимоги.
10.1. Скаржник аргументував, що зобов`язання ПрАТ "ФК "Чорноморець" перед ПАТ "СБЕРБАНК" забезпечені не тільки іпотекою та порукою ПАТ "ТВФ "Чорне море", а також іпотекою третіх осіб. За таких обставин, відповідно до частини 4 статті 591 ЦК України, ПАТ "СБЕРБАНК" має право отримати суму, якої не вистачає, з іншого майна ПрАТ "ФК "Чорноморець", як боржника за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011.