ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 вересня 2019 року
м. Київ
Справа № 925/1961/14
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючий - Огороднік К.М., Банасько О.О., Жуков С.В.,
за участю секретаря судового засідання Ксензової Г.Є.,
за участю представника ДПІ у м. Черкасах - Юревич С.В. (дов. від 19.02.2019),
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_2
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 03.06.2019
та ухвалу Господарського суду Черкаської області від 24.01.2019
у справі № 925/1961/14
за заявою Державної податкової інспекції у м. Черкасах Головного управління Міндоходів у Черкаській області,
до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Паперова фабрика "Новий Київ"
про визнання банкрутом, -
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст вимог заявника
12.04.2018 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Паперова фабрика "Новий Київ" (далі - Фабрика, боржник. банкрут) в особі ліквідатора Вихор Ю.С. та фізичною особою ОСОБА_2 було укладено Договір про відступлення права вимоги (далі - Договір від 12.04.2018).
06.11.2018 в межах справи про банкрутство Фабрики ДПІ у м.Черкасах ГУ ДФС у Черкаській області (далі - ДПІ у м.Черкасах) до Господарського суду Черкаської області було подано заяву про визнання недійсним Договору про відступлення права вимоги від 12.04.2018.
2. Обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій
Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 03.12.2014 було порушено провадження у справі про банкрутство Фабрики, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Вихор Ю.С.
Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 27.05.2015 було затверджено реєстр вимог кредиторів Фабрики із загальною сумою вимог 12657579,96 грн.
Постановою Господарського суду Черкаської області від 25.08.2015 було визнано Фабрику банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Вихор Ю.С.
23.07.2015 у звіті на адресу Господарського суду Черкаської області розпорядник майна боржника, арбітражний керуючий Вихор Ю.С., зазначила про виявлення нею дебіторської заборгованості ОСОБА_3 на суму близько 22 млн.грн. та вжиття заходів до її повернення.
За результатами проведеного конкурсу, з метою визначення організатора аукціону з продажу майна боржника, переможцем було визначено Товарну біржу "Електронні торги України", в особі філії ТБ "Електронні торги України" у м. Чернігів (далі - організатор аукціону), з якою ліквідатором банкрута укладено договір від 24.09.2015 №24/09-15-ЧН/01 про проведення аукціону. Ухвалою суду від 12.11.2015 філія ТБ "Електронні торги України" у м. Чернігів визнана учасником справи про банкрутство.
У період з жовтня 2015 року по вересень 2017 року було проведено наступні аукціони: з продажу майна цілісного майнового комплексу на першому аукціоні за початковою вартістю 12657579,96 грн.; з продажу майна цілісного майнового комплексу на першому повторному аукціоні за початковою вартістю 10126063,97 грн.; з продажу майна цілісного майнового комплексу на другому повторному аукціоні за початковою вартістю 8100851,17 грн.; з продажу майна цілісного майнового комплексу на першому аукціоні за початковою вартістю 4136554,51 грн.; з продажу виробничого обладнання з виготовлення паперової маси в кількості 17 одиниць на першому аукціоні за початковою вартістю 673432,00 грн. та виробничого обладнання з виготовлення паперової маси в кількості 5 одиниць на першому аукціоні за початковою вартістю 123230,00 грн.; з продажу виробничого обладнання з виготовлення паперової маси в кількості 17 одиниць на першому повторному аукціоні без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні за початковою вартістю 673432,00 грн. та виробничого обладнання з виготовлення паперової маси в кількості 5 одиниць на першому повторному аукціоні за початковою вартістю 123230,00 грн.; з продажу виробничого обладнання з виготовлення паперової маси в кількості 17 одиниць на другому повторному аукціоні без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні за початковою вартістю 606088,80 грн. та виробничого обладнання з виготовлення паперової маси в кількості 5 одиниць на другому повторному аукціоні без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні за початковою вартістю 110907,00 грн.; з продажу виробничого обладнання з виготовлення паперової маси в кількості 17 одиниць на першому аукціоні без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні за початковою вартістю 673432 грн. та виробничого обладнання з виготовлення паперової маси в кількості 5 одиниць на першому аукціоні без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні за початковою вартістю 123230,00 грн.; з продажу виробничого обладнання з виготовлення паперової маси в кількості 17 одиниць на першому аукціоні без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні за початковою вартістю 538745,60 грн. та виробничого обладнання з виготовлення паперової маси в кількості 5 одиниць на першому аукціоні без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні за початковою вартістю 98584,00 грн.; аукціони було визнано такими, що не відбулись.
01.12.2016 на засіданні комітету кредиторів ліквідатором банкрута було повідомлено присутніх про виявлену дебіторську заборгованість, комітетом прийнято рішення: здійснити продаж права вимоги (а саме дебіторської заборгованості ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ), що належить Фабриці, шляхом проведення аукціону (електронних торгів); укласти договір про проведення аукціону з продажу права вимоги банкрута з ТзОВ "Електронні торги України"; провести аукціон з продажу права вимоги без пониження початкової вартості на тому ж аукціоні. Початковою вартістю права вимоги (заборгованості, що рахується за ОСОБА_4 ) вважати 649200,00 грн. Початковою вартістю права вимоги (заборгованості, що рахується за ОСОБА_3 ) вважати 21390510,00 грн. У разі, якщо аукціон не відбудеться, провести повторний аукціон зі зниженням початкової вартості права вимоги на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до загальної вартості суми кредиторських вимог Фабрики, що становить 12657579,96 грн.
12.12.2016 між боржником та ТзОВ "Електронні торги України" укладено договір №200527 про проведення аукціону.
15.12.2016 ТзОВ "Електронні торги України" було надіслано оголошення про проведення 20.01.2017 електронних торгів, першого аукціону для розміщення на веб-сайті в порядку ст. 58 Закону про банкрутство з продажу права вимоги (дебіторської заборгованості ОСОБА_3 у сумі 21390510,00 грн., лот 220750, та дебіторської заборгованості ОСОБА_4 у сумі 649200,00 грн. без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні).
23.12.2016 згідно з повідомленням ТзОВ "Електронні торги України" аукціон було визнано таким, що не відбувся у зв`язку з відсутністю заявок на участь в електронних торгах (аукціоні).
05.01.2017 ТзОВ "Електронні торги України" було надіслано оголошення про проведення 08.02.2017 першого повторного аукціону (електронних торгів) для розміщення на веб-сайті в порядку ст. 58 Закону про банкрутство з продажу права вимоги дебіторської заборгованості ОСОБА_3 у сумі 21390510,00 грн. з початковою вартістю 17112408,00 грн., лот №221517, та дебіторської заборгованості ОСОБА_4 у сумі 649200,00 грн. з початковою вартістю 519360,00 грн., лот №221518 - з можливістю зниження початкової вартості на тому ж аукціоні доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.
17.01.2017 згідно з оголошенням ТзОВ "Електронні торги України" аукціон було визнано таким, що не відбувся у зв`язку з відсутністю заявок на участь в електронних торгах (аукціоні).
13.02.2017 комітетом кредиторів боржника було прийнято рішення провести другий повторний аукціон з продажу права вимоги банкрута з пониженням початкової вартості права вимоги, визначеної на повторному аукціоні, на 20%, що становитиме 14105414,40 грн. та з можливістю подальшого зниження цієї вартості на тому ж аукціоні на 10%.
07.03.2017 ТзОВ "Електронні торги України" було надіслано оголошення про проведення 07.04.2017 другого повторного аукціону (електронних торгів) для розміщення на веб-сайті в порядку ст. 58 Закону про банкрутство з продажу права вимоги - дебіторської заборгованості ОСОБА_3 у сумі 21390510,00 грн. з початковою вартістю 13689926,40 грн., лот №228907, та дебіторської заборгованості ОСОБА_4 у сумі 649200,00 грн. з початковою вартістю 415488,00 грн., лот №228910 - з можливістю зниження початкової вартості на тому ж аукціоні доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.
22.03.2017 згідно з повідомленням ТзОВ "Електронні торги України" аукціон було визнано таким, що не відбувся у зв`язку з відсутністю заявок на участь в електронних торгах (аукціоні).
31.07.2017 комітетом кредиторів боржника було прийнято рішення здійснити оцінку дебіторської заборгованості, що рахується за ОСОБА_3 та за ОСОБА_4 . Після проведення оцінки дебіторської заборгованості провести аукціон (електронні торги) ТзОВ "Електронні торги України", на якому початковою вартістю права вимоги вказаної заборгованості встановити оціночну вартість такої заборгованості, визначену експертною організацією. Аукціон провести без пониження початкової вартості права вимоги.
10.08.2017 було виконано звіти ТзОВ "Експертна компанія "ІТЕО" про незалежну оцінку дебіторської заборгованості Фабрики, згідно з якими ринкова вартість дебіторської заборгованості ОСОБА_3 становить 213905,00 грн., ринкова вартість дебіторської заборгованості ОСОБА_4 становить 1,00 грн.
16.08.2017 ТзОВ "Електронні торги України" було надіслано оголошення про проведення 15.09.2017 першого аукціону (електронних торгів) для розміщення на веб-сайті в порядку ст. 58 Закону про банкрутство з продажу права вимоги (дебіторської заборгованості ОСОБА_3 у сумі 21390510,00 грн. та ОСОБА_4 у сумі 649200,00 грн.) за початковою вартістю 213906,00 грн., лот №276801 - без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні.
23.08.2017 згідно з оголошенням ТзОВ "Електронні торги України" аукціон визнано таким, що не відбувся у зв`язку з відсутністю заявок на участь в електронних торгах (аукціоні).
12.09.2017 комітетом кредиторів боржника було прийнято рішення визначити порядок та умови проведення повторного аукціону з продажу дебіторської заборгованості ТзОВ "Електронні торги України", а саме: встановити початкову вартість права вимоги заборгованості, що рахується за ОСОБА_3 та за ОСОБА_4, яка дорівнюватиме оціночній вартості, зниженій на 20%, що дорівнює 171124,80 грн. Аукціон провести з можливістю подальшого пониження початкової вартості на самому аукціоні на 20%, тобто до 136899,84 грн. У разі, якщо аукціон не відбудеться, умови проведення другого повторного аукціону визначити на наступних зборах комітету кредиторів.
27.09.2017 ТзОВ "Електронні торги України" було надіслано оголошення про проведення 31.10.2017-15.11.2017 першого повторного аукціону (електронних торгів) для розміщення на веб-сайті в порядку ст. 58 Закону про банкрутство (дебіторської заборгованості ОСОБА_3 у сумі 21390510,00 грн. та ОСОБА_4 у сумі 649200,00 грн.) за початковою вартістю 171124,80 грн., лот 299413, з можливістю зниження початкової вартості на тому ж аукціоні доки не виявиться бажаючий укласти договір.
15.11.2017 протоколом №299413 про проведення аукціону переможцем торгів 31.10.2017- 15.11.2017 було визначено гр. ОСОБА_5, яким було запропоновано 136900,80 грн.
Після часткового перерахування коштів на рахунок Фабрики в сумі 66739,15 грн. (24.11.2017 та 15.12.2017) гр. ОСОБА_5 відмовився укладати з боржником договір про відступлення права вимоги та перераховувати повну суму коштів внаслідок чого вказана сума була повернена 07.03.2017.
05.04.2018 зборами комітету кредиторів було прийнято рішення про продаж дебіторської заборгованості, що рахується за ОСОБА_3 та ОСОБА_4 у разі наявності бажаючих придбати таку заборгованість.
10.04.2018 було складено звіт ТзОВ "Експертна компанія "ІТЕО" про незалежну оцінку дебіторської заборгованості Фабрики, згідно з якою ринкова вартість дебіторської заборгованості за договором позики від 26.12.2011 №2612 на суму 21390050,00 грн. становить 1,00 грн. у зв`язку зі спливом строку позовної давності.
10.04.2018 арбітражним керуючим Вихор Ю.С. було отримано заяву ОСОБА_2 про намір придбати дебіторську заборгованість ОСОБА_3 у сумі 21390510,00 грн. та ОСОБА_4 у сумі 649200,00 грн. шляхом укладення договору про відступлення права вимоги.
10.04.2018 комітетом кредиторів боржника було прийнято рішення про безпосередній продаж вищевказаної дебіторської заборгованості ОСОБА_2 зв`язку з відсутністю інших бажаючих.
12.04.2018 між Фабрикою в особі ліквідатора Вихор Ю.С. та ОСОБА_2 було укладено Договір про відступлення права вимоги, за яким Фабрика (первісний кредитор) відступає ОСОБА_2 (новому кредитору) право вимоги Фабрики боргу до ОСОБА_3 у сумі 21390510,00 грн., що виник за договором позики від 26.12.2011 №2612, укладеним між первісним кредитором та ОСОБА_3, та право вимоги боргу до ОСОБА_4 у сумі 649200,00 грн., що виник за договорами позики від 21.02.2011 №210211, від 14.06.2011 №140611, від 15.06.2011 №150611, від 29.06.2011 №290611, укладеними між первісним кредитором та ОСОБА_4, а новий кредитор приймає право вимоги Фабрики відповідно у сумі 21390510,00 грн. та 649200,00 грн.
Згідно з п. 1.2, п. 1.4 договору право вимоги первісного кредитора переходить до нового кредитора з моменту складання та підписання сторонами акту приймання-передачі права вимоги за цим договором; відступлення права вимоги здійснюється на платних умовах. Вартість відступлення права вимоги становить 970,00 грн. Грошові кошти перераховуються на рахунок первісного кредитора протягом трьох днів з моменту підписання цього договору.
12.04.2018 відповідно до вказаного договору сторонами було складено акт приймання-передачі права вимоги.
3. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 24.01.2019 по справі №925/1961/14, зокрема, заяву ДПІ у м.Черкасах ГУ ДФС у Черкаській області від 06.11.2018 задоволено повністю; визнано недійсним Договір про відступлення права вимоги від 12.04.2018, укладений між Фабрикою в особі ліквідатора Вихор Ю.С. та ОСОБА_2.; стягнуто з ОСОБА_2 на користь Фабрики документи, передані за актом приймання-передачі права вимоги від 12.04.2018 до Договору про відступлення права вимоги від 12.04.2018; ухвалено видати наказ; визнано ОСОБА_2 поточним кредитором Фабрики на суму 970 грн., вимоги якого підлягають погашенню у четверту чергу; стягнуто з ОСОБА_2 на користь ДПІ у м.Черкасах ГУ Міндоходів у Черкаській області 1762 грн. судового збору; ухвалено видати наказ; визнано ДПІ у м.Черкасах ГУ Міндоходів у Черкаській області поточним кредитором Фабрики на суму 1762 грн., вимоги якого підлягають погашенню у четверту чергу.
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 03.06.2019 ку справі № 925/1961/14 ухвалу Господарського суду Черкаської області від 24.01.2019 залишено без змін.
Судові рішення обґрунтовані тим, що:
- судами встановлено обізнаність арбітражного керуючого Вихор Ю.С. до початку реалізації майна боржника щодо наявності дебіторської заборгованості ОСОБА_3 перед боржником на суму близько 22 млн. грн., що підтверджується актом приймання-передачі документів від 09.09.2015 та листом начальнику СУФР ГУ ДФС У Черкаській області від 19.06.2015;
- в порушення ч. 1 ст. 52 Закону про банкрутство, ч. 1 ст. 1014 ЦК України та п. 3.1 і п. 3.2 договорів про проведення аукціону від 24.09.2015 і від 12.12.2016 усі аукціони було проведено без укладення додаткових договорів між ліквідатором банкрута та організатором аукціону (тобто без вказівок комісіонера). Доказів на підтвердження таких обставин, які дають право організатору аукціону відступити від вказівок комітента, якщо цього вимагають інтереси комітента і комісіонер не міг попередньо запитати комітента або не одержав у розумний строк відповіді на свій запит, в матеріалах справи не має;
- в порушення ч. 8 ст. 26 Закону про банкрутство комітетом кредиторів не було прийнято рішення про визначення складу майна, яке підлягає продажу частинами (а ліквідатором банкрута розпочато продаж без такого рішення), а саме не визначено складу лотів, які підлягають продажу: рішення комітету кредиторів від 21.12.2015 (протокол № 7), рішення комітету кредиторів від 01.12.2016 (протокол № 13), на які посилається ліквідатор банкрута, не містять визначення складу лотів;
- дебіторська заборгованість ОСОБА_3 і ОСОБА_4 не відноситься до основних засобів. Вона відноситься до оборотних активів і могла бути продана лише відповідно до абз. 2 ч. 6 ст. 44 Закону про банкрутство, тобто після проведення усіх аукціонів, проведення яких передбачено Законом про банкрутство, а саме після проведення другого повторного аукціону, що мав бути призначений після повторного аукціону, який відбувся 15.11.2017, але мав бути визнаний таким, що не відбувся у зв`язку з несплатою коштів ОСОБА_5 Дебіторська заборгованість була продана ліквідатором банкрута безпосередньо фізичній особі ОСОБА_2 з порушеннями: оскільки не є основним засобом, а тому на неї не поширюється право реалізації за ціною до 1000 гривень; вона продана до завершення другого кола аукціонів (продано після першого повторного аукціону без проведення другого повторного аукціону); продана не за ціною останніх торгів (ціною останніх торгів є ціна 171124,80 грн.);.
- відповідно до ч. 8 ст. 59 Закону про банкрутство, якщо продажу підлягає майнове право, право вимоги, то в оголошенні оприлюднюються копії всіх документів, необхідних для визначення змісту права. У порушення вказаної норми усі необхідні документи в оголошеннях відсутні. Документи, необхідні для визначення змісту права вказані у ст. 517 ЦК України. З усіх наявних на веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України оголошень про продаж майна (дебіторської заборгованості) боржника, у порушення вищевказаної норми, копії документів про право вимоги в них відсутні. Так, відсутні конкретні договори про право вимоги (договори позики), а отже претендент на участь у конкурсі не може визначити, наприклад, строк виконання зобов`язання (і у зв`язку з цим закінчення строку позовної давності), суму зобов`язання (і у зв`язку з цим необхідність сплати судового збору для її стягнення у судовому порядку); відсутні копії первинних бухгалтерських документів про передачу грошей (наявність і якість яких важливі для підтвердження права вимоги), відсутні відомості про наявність судових рішень по стягненню заборгованості за кожним конкретним договором, тощо;
- в порушення ст.ст. 71, 72 і 73 Закону про банкрутство ліквідатором банкрута не було надіслано переможцеві торгів ( ОСОБА_5 ) пропозицію про укладення договору купівлі-продажу разом з його проектом. У зв`язку з цим ОСОБА_5 протягом п`яти днів не підписав його та не перерахував кошти. ОСОБА_5 не перерахував кошти у розмірі більше 50% ціни продажу майна. Загалом було перераховано протягом місяця 66739,15 грн., які повернуто через три місяці, що також стало однією з причин не проведення в установленому порядку другого повторного аукціону;
- оголошення про результати аукціону з продажу майна 30.10.2018- 15.11.2018 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в установлений законом триденний строк не було опубліковано, як і не опубліковано взагалі, що є порушенням ч. 5 ст. 5 та ч. 7 ст. 69 Закону про банкрутство.
- в порушення абз. 15 ч. 2 ст. 41, ч. 3 ст. 98 Закону про банкрутство ліквідатором банкрута неодноразово порушувався порядок проведення аукціонів зокрема: проведено два перших аукціони з продажу цілісного майнового комплексу за різною ціною - оголошення від 05.10.2015 і від 25.01.2016, в той час як перший аукціон з продажу цілісного майнового комплексу здійснюється за сукупністю вимог кредиторів (ч. 1 ст. 43); розпочато продаж майна двома лотами без визначення складу лотів рішенням комітету кредиторів - оголошення від 02.03.2016 (ч. 8 ст. 26); проведено три перших аукціони з продажу майна двома лотами за однією ціною - оголошення від 02.03.2016, від 10.05.2016 і від 06.06.2016 (ст.ст. 65, 66); договорами з організатором аукціону не передбачено можливості проведення повторного і другого повторного аукціонів без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні, однак такі аукціони проводились - оголошення від 30.03.2016, від 19.04.2016, від 16.08.2017 (ст. 66); проведено перший повторний аукціон з можливістю зниження початкової вартості на тому ж аукціоні доки не виявиться бажаючий укласти договір - оголошення від 27.09.2017, в той час як закон допускає зниження на такому аукціоні лише до 50% початкової вартості (ч. 2 ст. 66).
Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи
В касаційній скарзі ОСОБА_2 просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 03.06.2019 та ухвалу Господарського суду Черкаської області від 24.01.2019, ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні заяви ДПІ у м. Черкаси ГУ ДФС у Черкаській області про визнання недійсним договору про відступлення права вимоги від 12.04.2018.
В обґрунтування посилається на порушення та неправильне застосування норм матеріального та процесуального права.
Вважає, що оскаржувані постанова та ухвала в частині визнання недійним договору про відступлення права вимоги є незаконними та необґрунтованими, судами невірно установлені обставини, які мають значення для справи, суди необ`єктивно дослідили і оцінили наявні в матеріалах справи докази.
Скаржник зазначає, що:
- дебіторська заборгованість ОСОБА_3 та ОСОБА_4 є малоцінним необоротним активом, вартість якого є недостатньою для проведення аукціону;
- порядок та умови проведення аукціонів були узгоджені з членами комітету кредиторів, ними не оскаржувались та не визнавались недійсними;