ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 вересня 2019 року
м. Київ
Справа № 921/179/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Погребняка В.Я. - головуючий, Васьковського О.В., Огородніка К.М.,
за участі секретаря судового засідання Сотник А.С.
учасники справи:
позивач - Акціонерне товариство "Укртрансгаз",
представник позивача - Оніщук В.М., адвокат (довіреність № 1-853 від 29.05.2019),
відповідач - Приватне акціонерне товариство "Тернопільміськгаз",
представники відповідача - не з`явився,
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України",
представник третьої особи - Литвин П.В., адвокат (довіреність № 14-166 від 26.04.2019),
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Комунальне підприємство теплових мереж Тернопільської обласної ради "Тернопільтеплокомуненерго",
Комунальне підприємство теплових мереж "Тернопільміськтеплокомуненерго" Тернопільської міської ради
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу
Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на рішення господарського суду Тернопільської області від 09.10.2018
у складі судді Стадник М.С.
та постанову Західного апеляційного господарського суду від 24.04.2019
у складі колегії суддів: Бонк Т.Б., Бойко С.М., Якімець Г.Г.
у справі за позовом
Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Приватного акціонерного товариства "Тернопільміськгаз"
про стягнення 272 696 021,88грн., з яких: 232 208 618,15 грн. заборгованості за послуги балансування природного газу, 26 014 684, 41грн. пені, 3 482 271, 31грн. 3% річних та 10 990 448, 01 грн. інфляційних втрат
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (назву приведено у відповідність ухвалою суду від 22.06.2018, далі - АТ "Укртрансгаз", позивач) звернулось із позовом до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (назву змінено ухвалою від 16.07.2018, далі - ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз", відповідач) про стягнення 272 696 021,88 грн., з яких:
232 208 618,15 грн. заборгованості за послуги балансування природного газу,
26 014 684,41 грн. пені,
482271,31 грн. 3% річних,
10 990 448,01 грн. інфляційних втрат.
2. Позовні вимоги обґрунтовані несанкціонованим споживанням та розподілом природного газу січні, травні-грудні 2016 та січні-грудні 2017, що, в свою чергу, призвело до виникнення у відповідача неврегульованого негативного небалансу. Відповідач не здійснив оплату за надані йому послуги балансування, у зв`язку з чим йому нараховані пеня, інфляція та три проценти річних від простроченої суми.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції
3. Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 09.10.2018 у справі № 921/179/18 позов задоволено частково;
стягнуто з ПрАТ по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" на користь АТ "Укртрансгаз" 220 295 649,88 грн. основного боргу, 3 187 922,01 грн. 3% річних, 2 416 240,74 грн. пені, 10 190 234,60 грн. інфляційних нарахувань, 582 781,50 грн. судового збору;
в іншій частині позову - відмовлено;
розстрочено виконання рішення про стягнення загальної суми 236 672 828,73 грн. на 12 місяців з 09.10.2018 по 09.10.2019 зі сплатою у кожному місяці по 19 722 735,73 грн.
4. Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 22.10.2018 виправлено арифметичні помилки у резолютивній частині рішення суду від 09.10.2018 щодо:
- суми основного боргу, а саме замість "220 295 649,88 грн." вважати "218 567 511,70 грн.";
- судового збору, а саме замість "582 781,50 грн." вважати "529 991,98 грн.";
- загальної суми заборгованості та щомісячних сум, які розстрочуються, а саме замість "загальної суми 236 672 828,73 грн. на 12 місяців з 09.10.2018р. по 09.10.2019р. зі сплатою у кожному місяці по 19 722 735,73 грн." вважати "загальної суми 234 891 901,03 грн. на 12 місяців з 09.10.2018р. по 09.10.2019р. зі сплатою у кожному місяці по 19 574 325,09 грн."
5. Рішення в частині задоволення позову мотивоване тим, що вартість послуг балансування обсягів природного газу за період січень - грудень 2017 в сумі 218 567 511,70 грн., нарахування на цю суму інфляційних втрат та 3% річних в розмірі: 10 190 234 грн. 60 коп. - інфляційні нарахування та 3 187 922 грн. 01 коп. - 3% річних, а також сума пені 24 162 407,39 грн. (з врахуванням підтвердженої суми боргу) - є обґрунтованими.
В частині стягнення 13 641 106,45 грн. заборгованості за послуги балансування по коригуючих актах (за переліком) в позові відмовлено, оскільки останні складені в порушення п. 9.2 Договору транспортування та Кодексу ГТС.
У позові в частині стягнення з відповідача 800 213,41 грн. інфляційних втрат, 294 349,30 грн. 3% річних та пені 1 852 277,02 грн. - відмовлено, оскільки такі нараховані на заборгованість, яка не підлягає задоволенню.
Зменшення суми пені до 10% (стягнуто - 2 416 240,74 грн.) ґрунтується на співвідношенні розміру заподіяних позивачу збитків та заявлених до стягнення сум позовних вимог.
6. Під час розгляду справи, господарським судом першої інстанції було встановлено:
6.1. 17.12.2015 між ПАТ "Укртрансгаз" (далі - Оператор) та ПАТ по газопостачанню та газифікації "Тернопільміськгаз" (далі - Замовник) укладено Договір транспортування природного газу №1512000729, за умовами якого:
- Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу: - послуга замовленої потужності в точках виходу до/з газотранспортної системи; - послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); - послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування) на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених Договором, а Замовник сплачує Оператору встановлену в Договорі вартість таких послуг (п.п. 2.1 - 2.3 Договору транспортування);
- Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі (п. 2.6 Договору транспортування);
- Оператор, має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених Договором, протягом погоджених термінів; своєчасно надавати Послуги належної якості; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від Замовника; виконувати інші обов`язки та користуватися правами, передбаченими Кодексом та чинним законодавством України (п.п. 2.7, 3.1, 3.2 Договору транспортування);
- Замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених договором та Кодексом; негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби оператора; вчасно врегульовувати небаланси; замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям; користуватися правами передбаченими Договором та чинним законодавством України (п.п. 4.1, 4.2 Договору транспортування);
- відповідно до п. 7.1 Договору транспортування, вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом;
- Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua. Тарифи передбачені пунктом 7.1 є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами Договору (п.п. 7.2, 7.3 Договору транспортування);
- у разі виникнення у Замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, Замовник зобов`язаний сплатити Оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс Замовника визначається відповідно до Кодексу (п. 9.1 Договору транспортування);
- вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс Замовника за формулою: балансування =БЦГ х К х QБГ, де БЦГ - базова ціна газу, QБГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування, К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1 (п. 9.2 Договору транспортування);
- базова ціна газу визначається Оператором відповідно до Кодексу. Оператор визначає базову ціну газу щомісяця в строк до 10-го числа місяця, наступного га газовим місяцем, та розміщує її на своєму веб-сайті (п. 9.3 Договору транспортування);
- Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає Замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Відповідач зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів (п. 9.4 Договору транспортування);
- послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого Замовником відповідно до Кодексу та розділу IX Договору (п. 11.4 Договору транспортування);
- у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за договором Сторони несуть відповідальність передбачену чинним законодавством, а у разі порушення Замовником строків оплати, Замовник сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п.п. 13.1, 13.5. Договору транспортування);
- Договір набирає чинності з дня його укладання і діє до 31 грудня 2016 року, а умови Договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме, з 01 грудня 2015 року. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п. 17.1 Договору транспортування);
6.2. ПАТ "Укртрансгаз", на виконання умов Договору транспортування природного газу, здійснив процедуру алокації відповідача, за результатами якої встановив наявність у Відповідача негативного місячного небалансу у 2016 - 2017, зокрема: в січні 2016 в обсязі 899,992 тис. куб. м., в травні 2016 - 499,981 тис. куб. м., в червні 2016 - 896,813 тим. куб. м., липні 2016 - 596,592 тис. куб. м., в серпні 2016 - 605,485 тис. куб. м., у вересні 2016 - 737,415 тис. куб. м., в жовтні 2016 - 1035,697 тис. куб. м., в листопаді 2016 - 1512,139 тис. куб. м., в грудні 2016 - 1359,870 тис. куб. м., в січні 2017 - 2 006,004 тис. куб. м., в лютому 2017 - 1 174,903 тис. куб. м., в березні 2017 - 915,405 тис. куб. м., у квітні 2017 - 162,889 тис. куб. м., в травні 2017 - 318,344 тис. куб. м., в червні 2017 - 1 024,628 тис. куб. м., в липні 2017 - 495,080 тис. куб. м., в серпні 2017 - 65,647 тис. куб. м., у вересні 2017 - 903,680 тис. куб. м., в жовтні 2017 - 3 833,108 тис. куб. м., в листопаді 2017 - 10 012,250 тис. куб. м. та в грудні 2017 - 1 277,184 тис. куб. м. природного газу, що не був врегульований Відповідачем у строк та в порядку, визначеними умовами Договору та Кодексом ГТС.
6.3. У зв`язку з не врегулюванням Відповідачем негативного місячного небалансу природного газу в 2016 - 2017, Позивач надав Відповідачу послуги балансування в січні, травні-грудні 2016 та січні-грудні 2017, про що складено односторонні акти про надання послуг балансування обсягів природного газу: - №01-16-1512000729-БАЛАНС від 31.01.2016; - №05-16-1512000729-БАЛАНС від 31.05.2016; - №06-16-1512000729-БАЛАНС від 30.06.2016; - №07-16-1512000729-БАЛАНС від 31.07.2016; - №08-16-1512000729-БАЛАНС від 31.08.2016; - №09-16-1512000729-БАЛАНС від 30.09.2016; - №10-16-1512000729 -БАЛАНС від 31.10.2016; - №11-16-1512000729-БАЛАС від 30.11.2016; - №12-16-1512000729-БАЛАНС від 31.12.2016; -№01-17-1512000729-БАЛАС від 31.01.2017; - №02-17-1512000729-БАЛАС від 28.02.2017; - №03-17-1512000729-БАЛАС від 31.03.2017; - №04-17-1512000729-БАЛАС/1 від 30.04.2017; - №04-17-1512000729-БАЛАС/2 від 30.04.2017; - №05-17-1512000729-БАЛАС від 31.05.2017; - №06-17-1512000729-БАЛАС від 30.06.2017; - №07-17-1512000729-БАЛАС від 31.07.2017; - №08-17-1512000729-БАЛАС від 31.08.2017; - №09-17-1512000729-БАЛАС від 30.09.2017; - №10-17-1512000729-БАЛАС від 31.10.2017; - №11-17-1512000729-БАЛАС від 30.11.2017; - №12-17-1512000729-БАЛАС від 31.12.2017 на загальну вартість таких послуг у розмірі 286 595 198,50 грн.
6.4. Позивачем складено коригуючі акти в частині невірно застосованого ним при визначені вартості послуг балансування коефіцієнта: 1) Акт № 01-16-1512000729-БАЛАС/КОР/1 від 30.05.2017, скориговано вартість послуг за січень 2016 на суму 1 394 051,60 грн.; 2) АКТ №06-16-1512000729-БАЛАС/29-05-17 від 29.05.2017, скориговано вартість послуг за червень 2016 на суму 2 415 680,76 грн.; 3) Акт №12-16-1512000729-БАЛАС/КОР від 27.07.2017, скориговано вартість послуг за грудень 2016 на суму 2 332 884,18 грн.; 4) Акт №01-17-1512000729-БАЛАС/КОР від 27.07.2017, скориговано вартість послуг за січень 2017 на суму 3 359 976,46 грн.; 5) №02-17-1512000729-БАЛАС/КОР від 27.07.2017, скориговано вартість послуг за лютий 2017 на суму 2 162 761,44 грн.; 6) Акт №03-17-1512000729-БАЛАС/КОР від 30.06.2017, скориговано вартість послуг за березень 2017 на суму 1 728 138,18 грн.; 7) Акт №04-17-1512000729-БАЛАС/1/КОР від 14.06.2017, скориговано вартість послуг за квітень 2017 на суму 235 571,29 грн.; 8) Акт №04-17-1512000729-БАЛАС/2/КОР/ від 14.06.2017, скориговано вартість послуг за квітень 2017 на суму 12 042,54 грн. - всього на загальну суму 13 641 106,45 грн.
6.5. Акти про надання послуг балансування обсягів природного газу, акти коригування та рахунки на їх оплату направлені Відповідачу листами за лютий - червень та грудень 2017 рекомендованою кореспонденцією, що підтверджується описами вкладення та фіскальними чеками, одержання яких не заперечується відповідачем.
Короткий зміст постанови суду апеляційної інстанції
7. Постановою Західного апеляційного господарського суду від 24.04.2019 апеляційну скаргу АТ "Укртрансгаз" від 19.11.2018 та апеляційну скаргу Комунального підприємства теплових мереж "Тернопільміськтеплокомуненерго" Тернопільської міської ради від 19.11.2018 залишено без задоволення; рішення Господарського суду Тернопільської області від 09.10.2018 у справі №921/179/18 - залишено без змін.
8. Погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, апеляційний суд вказав на те, що факт звернення відповідача із заявою про розстрочку виконання рішення не є свідченням ухилення від виконання грошового зобов`язання, а розстрочка погашення боргу буде в інтересах обох сторін, оскільки надасть матеріальну можливість боржнику спрямувати кошти для погашення боргу.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
9. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Тернопільської області від 09.10.2018 та постановою Західного апеляційного господарського суду від 24.04.2019 в частині незадоволених вимог, а також в частині розстрочення виконання рішення на 12 місяців АТ "Укртрансгаз" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою про скасування оскаржених судових рішень, з вимогою прийняти в оскарженій частині нове рішення по даній справі, яким позовні вимоги задовольнити повністю та відмовити в розстроченні виконання рішення.
КАСАЦІЙНЕ ПРОВАДЖЕННЯ
10. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 921/179/18 було визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Погребняк В.Я., суддя - Васьковський О.В., суддя - Огороднік К.М., що підтверджується протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.06.2019.
11. Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 12.07.2019 відкрито касаційне провадження у справі № 921/179/18 за касаційною скаргою АТ "Укртрансгаз", датою проведення судового засідання визначено 10.09.2019.
12. 20.08.2019 до Верховного Суду від АТ "НАК "Нафтогаз України" надійшов Відзив на касаційну скаргу.
13. Ухвалою Верховного Суду від 10.09.2019 відкладено розгляд касаційної скарги АТ "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Тернопільської області від 09.10.2018 та постанову Західного апеляційного господарського суду від 24.04.2019 у справі № 921/179/18, судове засідання призначено на 12.09.2019 о. 16:15.
14. В судових засіданнях представники скаржника повністю підтримали вимоги касаційної скарги з підстав наведених у ній, просили Суд скасувати рішення Господарського суду Тернопільської області від 09.10.2018 та постанову Західного апеляційного господарського суду від 24.04.2019 в частині незадоволених вимог, а також в частині розстрочення виконання рішення на 12 місяців, з вимогою прийняти в оскарженій частині нове рішення у цій справі, яким позовні вимоги задовольнити повністю та відмовити в розстроченні виконання рішення.
15. Представники АТ "НАК "Нафтогаз України", в судових засіданнях, повністю підтримали вимоги касаційної скарги, з підстав наведених у Відзиві.
16. Інші учасники справи у призначене судове засідання повноважених представників не направили. Про дату, час та місце розгляду касаційної скарги учасники справи були повідомлені належним чином. Оскільки, явка представників сторін не була визнана обов`язковою, колегія суддів Касаційного господарського суду дійшла висновку про можливість розгляду справи за відсутністю повноважних представників сторін, які не з`явились.
УЗАГАЛЬНЕНІ ДОВОДИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи скаржника
(АТ "Укртрансгаз")
17. В обґрунтування заявлених вимог, скаржник вказує на неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального права, а саме ст.ст. 4, 1, 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність", п. 192.1 ст. 192, п. 50.1 ст. 50, п.п. 1-2 глави 3 розділу ХІV Податкового кодексу України, розділу ХІІ та глави 4 розділу ХІV Кодексу ГТС, порушення ст.ст. 526, 530, 612, 614, 617 ЦК України, ст.ст. 193, 218 ГК України, порушення норм процесуального права: ст.ст. 75-79 ГПК України.
Доводи третьої особи на стороні позивача
(АТ "НАК "Нафтогаз України")
18. Третя особа у Відзиві на касаційну скаргу та представники третьої особи в судових засіданнях доводять, що оскільки НАК "Нафтогаз України" чи будь-який інший замовник послуг транспортування не був постачальником природного газу для споживачів, то такі відбори природного газу вказаним споживачем є несанкціонованим відбором як це передбачено п. 5 глави І розділу І Кодексу ГТС та п. 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494. Водночас, АТ "НАК "Нафтогаз України" вказує на те, що несанкціоновано відібрані споживачами з газорозподільної системи Відповідача обсяги природного газу були відібрані з ресурсу Позивача, внаслідок чого саме Позивачем було надано послуги балансування Відповідачу для врегулювання його негативних місячних небалансів, що виникли внаслідок таких несанкціонованих відборів.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
19. Щодо меж розгляду справи судом касаційної інстанції
Відповідно до ст. 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.
У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається.