ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 вересня 2019 року
м. Київ
Справа № 914/3604/15
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Васьковського О.В. - головуючого, Огородніка К.М., Погребняка В.Я.,
за участю секретаря судового засідання Озерчук М.М.
розглянув касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк"
на ухвалу Господарського суду Львівської області (суддя Л.З. Чорній) від 23.01.2019
та постанову Західного апеляційного господарського суду (головуючий - М.Б. Желік, судді: Г.Т. Кордюк, Г.В. Орищин) від 24.04.2019
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Зернотрейд"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Агро Союз"
про визнання банкрутом.
1.
Учасники справи:
представник кредитора - Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" - Слєсаренко Я.В., адвокат,
представник боржника - Костриба Т.В., адвокат,
1. Короткий зміст вимог
1.1 29.10.2015 Господарський суд Львівської області ухвалив порушити за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Зернотрейд" провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Агро Союз" (далі - Боржник) в порядку загальних норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), ввести мораторій на задоволення кредиторів, процедуру розпорядження майном, призначити розпорядником майна арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. тощо.
1.2 15.03.2017 Господарський суд Львівської області постановив визнати Боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру та призначити ліквідатором Боржника арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.
11.10.2017 Господарський суд Львівської області ухвалив задовольнити заяву арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про припинення його повноважень ліквідатора у цій справі, звільнити його від виконання повноважень ліквідатора Боржника та призначити ліквідатором арбітражного керуючого Зубачика В.Р.
1.3 26.12.2018 до Господарського суду Львівської області надійшло клопотання ліквідатора Боржника про затвердження звіту ліквідатора, припинення повноважень ліквідатора - арбітражного керуючого Зубачика В.Р. та ліквідацію Боржника.
2. Короткий зміст рішень судів першої і апеляційної інстанцій
2.1 23.01.2019 Господарський суд Львівської області постановив ухвалу (залишену без змін постановою Західного апеляційного господарського суду від 24.04.2019) про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу Боржника, ліквідацію Боржника, про визнання погашеними кредиторських вимог всіх кредиторів банкрута, в тому числі тих, що були заявлені у цій справі (за переліком, із зазначенням сум), а також тих, що не були заявлені у встановлений законом строк або відхилені судом; закриття провадження у справ, припинення повноважень ліквідатора - Зубачика В.Р., затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди арбітражного керуючого Зубачика В.Р. за виконання повноважень ліквідатора у справі за період з 11.10.2017 р. по 31.12.2018 р. в сумі 425 124 грн. 13 коп. тощо.
2.2 Рішення судів мотивовані існуванням підстав для затвердження поданих у справі звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу Боржника, ліквідацію підприємства Боржника та закриття провадження у справі з огляду на те, що після реалізації виявлених активів Боржника та часткового погашення вимог кредиторів Боржника, за недостатністю майна Боржника вимоги кредиторів Боржника не були задоволені в повному обсязі, а матеріали справи містять всі необхідні документи, що підтверджують проведену ліквідатором Боржника роботу. Також суди зазначили про існування підстав для задоволення клопотання ліквідатора та затвердження звіту про оплату послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого Зубачика В.Р. за виконання повноважень ліквідатора у цій справі за період з 11.10.2017 по 31.12.2018 в сумі 425 124 грн 13 коп. з огляду нарахування суми основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора виходячи із розміру двох мінімальних заробітних плат, розмір якої затверджено ухвалою суду, та з огляду на погодження звіту про оплату послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого Зубачика В.Р. на засіданні комітету кредиторів, що відбувся 26.12.2018.
3. Встановлені судами обставини
3.1 З метою виявлення активів банкрута ліквідатором надіслано ряд запитів до реєструючи органів із врахуванням видів господарської діяльності боржника та місце його попередньої реєстрації у м. Дніпропетровську, на які отримано наступні відповіді:
- листом від 11.04.2017 №9/ФОП/13-70-07/19 Львівська митниця ДФС повідомила ліквідатора, що банкрутом у зоні діяльності Львівської митниці виявлено 81 випадок переміщення товарів через пункт пропуску;
- листом від 18.04.2017 №33-4-0.21-156/104-17 Відділ Держгеокадастру у Дніпровському районі ГУ Держгеокадастру у Дніпропетровській області повідомив ліквідатора, що за банкрутом земельні ділянки не зареєстровані на праві власності;
- листом від 12.04.2017 №689/10/04-50-07 Дніпропетровська митниця ДФС повідомила ліквідатора, що банкрутом здійснювалося митне оформлення товарів в зоні діяльності митниці з 08.02.2002 по 06.04.2017;
- листом від 11.04.2017 РСЦ у Львівській області повідомило ліквідатора, що за банкрутом зареєстровано 25 одиниць транспортних засобів;
- листом від 19.04.2017 №4315/1/9-09 ГУ Держпраці у Львівській області повідомило ліквідатора, що за банкрутом не зареєстровано обєєктів підвищеної небезпеки;
- листом від 12.04.2017 №856/7/13-50-12-02-13/93 Сихівське відділення Галицької ОДПІ ГУ ДФС у Львівській області повідомило ліквідатора про відкриті банкрутом рахунки та про наявність у банкрута переплат по загальнообовєязкових платежах на суму 112 083,13 грн.;
- листом від 13.04.2017 №33-4-0.221-6043/2-17 ГУ Держгеокадастру у Дніпропетровській області повідомило ліквідатора, що за банкрутом земельні ділянки не зареєстровані на праві власності;
- листом від 10.04.2017 №31/4-1268 РСЦ у Дніпропетровській області повідомило ліквідатора, що за банкрутом зареєстровано 23 одиниці транспортних засобів;
- листом від 19.0.2017 №1004-1.18/712 Департамент Держархбудінспекції у Дніпропетровській області повідомив ліквідатора, що банкруту дозволи на виконання будівельних робіт не видавалися;
- листом від 04.05.2017 №1235/10/04-17-17-44 Дніпровська ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області повідомила ліквідатора про відкриті банкрутом рахунки та про наявність у банкрута переплат по загальнообов`язкових платежах на суму 1572,20 грн.;
- листом від 04.05.2017 №09/01/8516 Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку повідомила ліквідатора, що банкрут серед власників, які володіють значними пакетами акцій емітентів, відсутній;
- листом від 20.04.2017 №5691 Дніпровський РВ ДВС ГТУЮ у Дніпропетровській області повідомив ліквідатора про неможливість зняття арештів та надав відомості про виконавчі провадження у яких банкрут виступає боржником;
- листом від 26.04.2017 №31/13-2901 РСЦ у Львівській області повідомило ліквідатора, що за банкрутом зареєстровано 23 одиниці транспортних засобів;
- листом від 26.04.2017 №33-13-0.4-6828/2-17 ГУ Держгеокадастру у Львівській Області повідомило ліквідатора, що за банкрутом земельні ділянки не зареєстровані на праві власності;
- листом від 26.04.2017 №3169-20/04 ГУ Держпраці у Дніпропетровській області повідомило ліквідатора, що за банкрутом зареєстровано 4 одиниці технологічного транспортного засобу.
- листом від 21.04.2017 №33-13-0.37-290/109-17 Відділ у м. Львові ГУ Держгеокадастру у Львівській області повідомило ліквідатора, що за банкрутом земельні ділянки не зареєстровані на праві власності;
- листом від 16.05.2017 №17/08-БТ ПАТ "Марфін Банк" повідомив ліквідатора, що на рахунку банкрута наявні 32 409,22 грн.;
- листом від 10.05.2017 №9205/02-64/2204 УДВС ГТУЮ у Дніпропетровській області повідомило ліквідатора про виконавчі провадження у яких банкрут виступає боржником;
- листом від 14.04.2017 №31/4-1249-291 ТСЦ №Ц49 РСЦ у Дніпропетровській області повідомив ліквідатора, що за банкрутом зареєстровано 23 одиниці транспортних засобів;
- листом від 05.05.2017 №12.1.16-4311-17 Державіаслужба України повідомила ліквідатора, що за банкрутом повітряні засоби не зареєстровані.
3.2 З метою повернення активів банкрута ліквідатором вчинено наступні дії:
- 12.05.2017 ліквідатор банкрута звернувся з вимогою №02-01/41-124 до Дніпропетровської митниці про перерахування переплат у розмірі 32 570,99 грн.;
- 10.05.2017 ліквідатор банкрута звернувся з вимогою №02-01/41-122 до Дніпровської ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області про перерахування переплат по загальнообов`язкових платежах у розмірі 1 572,20 грн.;
- 10.05.2017 ліквідатор банкрута звернувся з вимогою №02-01/41 - 121 до Сихівського відділення Галицької ОДПІ ГУ ДФС у Львівській області про перерахування переплат по загальнообов`язкових платежах у розмірі 112 083,13 грн.
Щодо товарно-матеріальних цінностей, які були предметом забезпечення за зобов`язаннями перед ПАТ "Укргазбанк" на загальну суму 30 000 000 грн. та передані Боржником на відповідальне зберігання згідно з договором відповідального зберігання від 30.01.2018, за фактом відсутності вказаного майна внесено відомості до єдиного реєстру досудових розслідування. За цим фактом відкрито кримінальне провадження №12017040640003747 від 28.12.2017.
29.01.2018 ліквідатор ознайомився з матеріалами кримінального провадження №12017040640003747 та подав заяву про залучення Боржника в якості потерпілого, яке старшим слідчим задоволено, що підтверджується постановою від 29.01.2018.
Кримінальне провадження № 12017040640003747 (стосовно викрадення майна, яке перебувало у заставі АТ АБ "Укргазбанк") внесене слідчим Шевченківського відділу поліції Дніпропетровського відділу поліції ГУ НП в Дніпропетровській області закрито у зв`язку з відсутністю складу злочину, що підтверджується відповідною постановою.
3.3 З метою реалізації майна банкрута ліквідатором проведено конкурс із визначення торгуючої організації для реалізації майна банкрута. Оголошення про проведення конкурсу опубліковано в газеті "Постскриптум+" №12 від 22.01.2018. Протягом визначеного в оголошенні терміну ліквідатору надійшли дві пропозиції від торгуючих організацій, а саме Товарна біржа "Українська торгова система" та Товарна біржа "Львівська".
За результатами розгляду ліквідатором цих пропозицій ліквідатором обрано ТБ "Українська торгова система", оскільки вона запропонувала нижчу вартість - розмір винагороди становитиме 10% від вартості реалізованого майна (натомість ТБ "Львівська" - запропонувала 12% від вартості реалізації майна).
Для проведення оцінки майна Боржника, ліквідатором укладено договір із ПП "Каштан-ЛВ" для проведення незалежної експертної оцінки майна, результати оцінки відображено у звіті.
10.05.2018. відбулось засідання комітету кредиторів, результати якого, оформлені в Протоколі № 6, на якому погоджено поточний звіт ліквідатора, результати експертної оцінки майна боржника та подальші дії із реалізації майна, затверджено розмір основної винагороди ліквідатора арбітражного керуючого.
06.07.2018 на сайті опубліковано оголошення про продаж майна боржника у складі цілісного майнового комплексу, однак такі не відбулись, у зв`язку із відсутністю заяв на участь у аукціоні, що відображено у оголошенні розмішщеному на сайті ВГСУ від 12.07.2018.
21.08.2018. відбувся аукціон із продажу майна боржника частинами за лотом №3 Колісні транспортні засоби Боржника згідно з Додатком № 3 до оголошення про проведення аукціону №20072018\2 від 20.07.2018, запропонована переможцем ціна - 211 191,00 грн.
За результатами аукціону, реалізовано 7 одиниць транспортних засобів, що перебували у заставі ТОВ "ФК "Кавертон", укладено договір купівлі продажу, покупцем проведено розрахунок в повному обсязі, передано дані транспортні засоби згідно з актом приймання-передачі покупцеві. Кошти отримані від продажу майна (за винятком комісійної винагороди біржі) скеровано на погашення кредиторських вимог, що були забезпечені проданим майном ТОВ "ФК "Кавертон" в сумі 190 071,90грн.
19.09.2018 відбувся аукціону з продажу майна банкрута (основних засобів), що оформлений протоколом про проведення аукціону № 3-2018-09-19 від 19.09.2018. Продаж майна здійснено за ціною 320 240,00 грн., без ПДВ, що визначено за результатами проведення аукціону.
24.09.2018. на засіданні комітету кредиторів представник кредитора ТОВ "Камаз-Україна" повідомив, що ПАТ "Агро-Союз" (кредитор у справі про банкрутство Боржника) звернулося до ТОВ "Мегаполіс і партнери" для повторного визначення ринкової вартості колісних транспортних засобів, що належать боржнику. На підставі цього звернення суб`єктом оціночної діяльності проведено повторну оцінку даних колісних транспортних засобів у кількості 19 одиниць та встановлено іншу ринкову вартість 49 993 540,00 грн. У зв`язку з чим представник кредитора ТОВ "Камаз-Україна" запропонував погодити подальші дії ліквідатора стосовно реалізації лоту із КТЗ у кількості 108 одиниць в наступному порядку:
1. провести аукціон по лоту №1 - КТЗ у кількості 16 одиниць із початковою вартістю 49 993 540,00 грн. без можливості знищення ціни на даному аукціоні;
2. у разі закінчення попереднього аукціону без визначення переможця протягом місяця провести повторний аукціон. Початковою вартістю повторного аукціону, встановити вартість, зменшену на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону із можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону.
3. у разі закінчення попереднього аукціону без визначення переможця протягом місяця провести другий повторний аукціон. Початковою вартістю повторного аукціону, встановити вартість, зменшену на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону із можливістю зниження початкової вартості на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.
10.10.2018 відбувся другий повторний аукціон по лоту № 4 (дебіторської заборгованості Боржника). Ціна запропонована переможцем по лоту №4 - 254 091,77 грн. 10.10.2018 з переможцем аукціону укладено договір купівлі-продажу (відступлення) права вимоги за дебіторською заборгованість.
06.12.2018 відбувся аукціону з продажу майна банкрута (колісних транспортних засобів), що оформлений протоколом про проведення аукціону № 2-2018-12-06 від 06.12.2018. Продаж майна здійснено за 639 148,92 грн., без ПДВ, що визначено за результатами проведення аукціону.
3.4 За результатами отриманих від реалізації майна Боржника коштів 12.11.2018 ліквідатором повністю погашено першу чергу реєстру вимог кредиторів боржника на загальну суму 55 120,00 грн. та частково погашено вимоги четвертої черги (пропорційно до суми вимог згідно з реєстром вимог кредиторів) на загальну суму 709 489,77 грн.
3.5 Для здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором обрано один рахунок у банківській установі, а саме: р/ рНОМЕР_1 в ПАТ "Кредобанк" м. Львів. Інші рахунки банкрута в ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" (довідка від 26.07.2017 за № Д1-Л43/61/1/3044), АТ "ОТП Банк" (довідка від 13.03.2018 за №15-01/7487), ПАТ "Укрсоцбанк" (довідка від 25.04.2018 за №06-402-186/67-5360), ПАТ АБ "Радабанк" (довідка від 22.05.2018 за №44/22-2-13), АТ "ВТБ Банк" (довідка від 11.06.2018 за №530/500-2), ПАТ "Універсал Банк" (довідка від 22.06.2018 № 01/08) закрито. Залишки коштів перераховано на єдиний ліквідаційний рахунок в ПАТ "Кредобанк".
Після проведення розрахунків в ліквідаційній процедурі, ліквідаційний рахунок боржника, відкритий в АТ "КредоБанк", ліквідатором закрито 21.12.2018, відповідно до довідки від 26.12.2018 про закриття рахунку, всі інші довідки про закриття рахунків також містяться в матеріалах справи (том 49 аркуші справи 126-132).
3.6 За результатами проведення ліквідаційної процедури ліквідатором передано документи банкрута, які підлягають довгостроковому зберіганню ТОВ "ПБ-Консалтінг", що підтверджується довідкою від 22.08.2018 за №18 про передачу документів з кадрових питань за 2001-2017 роки на зберігання, згідно з актом №18 приймання-передавання документів.
3.7 На засіданні комітету кредиторів Боржника 26.12.2018 погоджено звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди арбітражного керуючого Зубачика В.Р. за виконання повноважень ліквідатора за період з 11.10.2017 по 31.12.2018 в сумі 425 124,13 грн.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги
4.1 06.05.2019 Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" (далі - Кредитор) подав касаційну скаргу, у якій просить скасувати постанову Західного апеляційного господарського суду від 24.04.2019 та ухвалу Господарського суду Львівської області від 23.01.2019, а справу направити до суду першої інстанції в для подальшого її розгляду по суті.
5. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
5.1 Суди ухвалили передчасне рішення про припинення провадження у справі про банкрутство Боржника, оскільки зокрема апеляційний суд не надав оцінки факту бездіяльності ліквідатора Боржника з розшуку, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, а саме майна (товарно-мате