ПОСТАНОВА
Іменем України
13 вересня 2019 року
Київ
справа №803/1180/17
адміністративне провадження №К/9901/30423/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
головуючого - Губської О. А.,
суддів: Білак М. В., Калашнікової О. В.,
розглянув у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1 до Чернігівського прикордонного загону Північного регіонального управління Прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів, провадження по якій відкрито
за касаційною скаргою Чернігівського прикордонного загону Північного регіонального управління Прикордонної служби України на постанову Волинського окружного адміністративного суду від 19 жовтня 2017 року, прийняту в складі судді Костюкевича С.Ф. та постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 24 січня 2018 року, прийняту у складі колегії суддів: Бруновської Н.В. (головуючий), Костіва М.В., Шавеля Р.М.
І. Суть спору:
1. ОСОБА_1 (надалі також ОСОБА_1, позивач) звернувся до суду з позовом до Чернігівського прикордонного загону Північного регіонального управління Прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів № 460-КП від 15.09.2016 "Про результати службового розслідування" та № 1300-аг від 22.08.2017 "Про підсумки додаткових групових занять" в частині накладення дисциплінарних стягнень.
2. В обґрунтування своїх вимог позивач зазначає, що притягнення його до дисциплінарної відповідальності відбулось незаконно з порушенням вимог Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, оскільки військову дисципліну чи громадський порядок він не порушував та будь-якого дисциплінарного правопорушення не скоював.
3. Відповідач позов не визнав. У запереченні проти позову наполягав на безпідставності останнього та просив відмовити в його задоволенні.
ІІ. Установлені судами фактичні обставини справи
4. ОСОБА_1 проходив військову службу за контрактом у органах Державної прикордонної служби України на різних посадах у військовому званні капітан.
5. Відповідно до наказу Чернігівського прикордонного загону від 03.08.16 року №971-АГ та від 15.08.16 №1029-АГ проведено службове розслідування за фактом порушення порядку звернення за медичною допомогою першого заступника начальника впс " ОСОБА_2 " капітаном ОСОБА_1
6. Т.в.о. начальника Чернігівського прикордонного загону підполковником ОСОБА_3 затверджено висновок службового розслідування за фактом порушення 28.07.2016 порядку звернення за медичною допомогою першим заступником начальника впс "Грем`яч" капітаном ОСОБА_1 .
7. Наказом Чернігівського прикордонного загону від 15.09.2016 №460-КП, за порушення вимог ст. 11, 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, п. 2.1. Порядку звільнення військовослужбовців Північного регіонального управління від виконання службових обов`язків у разі тимчасової непрацездатності, затвердженого наказом Північного регіонального управління від 02.07.2016 №382-АГ, p. І Алгоритму порядку звернення військовослужбовців Чернігівського прикордонного загону по медичну допомогу, затвердженого наказом Чернігівського прикордонного загону від 24.12.13 №1228-АГ, першому заступнику начальника впс "Грем`яч" капітану ОСОБА_1 оголошено догану.
8. На виконання вимог наказу Північного регіонального управління ДПС України від 14.12.2016 №800-АГ "Про організацію роботи з персоналом Північного регіонального управління у 2017 році", з метою профілактики порушень дисципліни, підвищення рівня професійної підготовки персоналу прикордонного загону, який схильний до негативних проявів та має відповідні дисциплінарні стягнення, наказом Чернігівського прикордонного загону №1235-АГ від 14.08.2017 року призначено в період з 16 по 18 серпня 2017 року на базі управління прикордонного загону провести додаткові групові заняття з військовослужбовцями прикордонного загону, які допускають порушення дисципліни.
9. Додатком 3 до наказу Чернігівського прикордонного загону №1235-АГ від 14.08.2017 у список персоналу прикордонного загону, який допускає порушення дисципліни, та має незадовільні результати у виконанні обов`язків за посадою, був включений капітан ОСОБА_1
10. За особисті незадовільні показники з професійної підготовки, порушення вимог статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, щодо підвищення рівня військових професійних знань, наказом Чернігівського прикордонного загону №1300-Аг від 22.08.2017 року начальнику відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Гірськ" капітану ОСОБА_1 оголошено догану.
11. Не погодившись з наказами №460-КП від 15.09.2016 та №1300-аг від 22.08.2017 ОСОБА_1 звернувся до суду з даним позовом.
ІІІ. Рішення судів першої й апеляційної інстанцій і мотиви їх ухвалення
12. Волинський окружний адміністративний суд постановою від 19 жовтня 2017 року, яку залишено без змін постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 24 січня 2018 року, позовні вимоги задовольнив частково.
12.1. Визнав протиправним та скасував наказ Чернігівського прикордонного загону від 22.08.2017 №1300-АГ "Про підсумки додаткових групових занять" в частині оголошення "догани" першому заступнику начальника відділу прикордонної служби "Гірськ" капітану ОСОБА_1.
12.2. В задоволенні решти позовних вимог відмовив.
13. Задовольняючи позовні вимоги частково, суд першої інстанції, з висновками якого погодився суд апеляційної інстанції, виходив з того, що отримання незадовільної оцінки військовослужбовцем за наслідками його перевірки на професійну придатність виконувати обов`язки за призначенням не є дисциплінарним правопорушенням в розумінні ст. 45 ст. 68 ст. 86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України. Накладення дисциплінарного стягнення у вигляді догани у зв`язку з не підтвердженням професійної придатності виконувати обов`язки за посадою можливе лише за результатами атестування.
IV. Провадження в суді касаційної інстанції
14. Не погоджуючись з такими рішеннями судів першої та апеляційної інстанцій в частині задоволення позовних вимог, відповідач подав касаційну скаргу, в якій посилається на неправильне застосування судами першої й апеляційної інстанцій норм матеріального права та порушення ними норм процесуального права.
15. У скарзі позивач просить скасувати оскаржувані судові рішення в частині задоволення позовних вимог про визнання протиправним та скасування наказу Чернігівського прикордонного загону від 22.08.2017 №1300-АГ "Про підсумки додаткових групових занять" в частині оголошення "догани" першому заступнику начальника відділу прикордонної служби "Гірськ" капітану ОСОБА_1 та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.
16. Касаційна скарга обґрунтована тим, що відповідно до пункту 313 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29 грудня 2009 року №1115/2009 атестація військовослужбовців в особливий період не проводиться. Особливий період в Україні розпочався з 17.03.2014 (з моменту оприлюднення Указу Президента України від 17.03.2014 №303/2014 "Про часткову мобілізацію") і триває дотепер, а тому, на думку відповідача процедура притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності дотримана в повному обсязі.
17. Відзиву на касаційну скаргу не надходило/, що відповідно до статті 338 КАС України не перешкоджає касаційному перегляду справи.
18. Оскільки з матеріалів касаційної скарги вбачається, що відповідачем оскаржуються рішення судів першої та апеляційної інстанцій лише в частині позовних вимог які були задоволені, тому оскаржувані рішення судом касаційної інстанції перевіряються лише в цій частині в межах доводів та вимог касаційної скарги.
V. Джерела права й акти їх застосування
19. За приписами частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
20. Військова служба у Збройних Силах України та інших військових формуваннях є державною службою особливого характеру, пов`язаною з професійним здійсненням за дорученням держави особливої суспільно-корисної діяльності, що полягає в захисті і обороні Вітчизни її громадян у складі Збройних Сил України та інших військах, утворених відповідно до чинного законодавства.
21. Проходження військової служби врегульоване спеціальними законами - Законом України "Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України" від 24 березня 1999 року № 548 (далі - Статут внутрішньої служби ЗСУ) та Законом України "Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України" від 24 березня 1999 року № 551 (далі - Дисциплінарний статут).
22. За приписами статті 11 Статуту внутрішньої служби ЗСУ військовослужбовець зобов`язаний свято і непорушно додержуватись Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок; бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим; беззастережно виконувати накази командирів ( начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частина; постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватись вимог статутів Збройних Сил України; знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно; дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України; поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини, бути пильними, суворо зберігати державну таємницю, вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання, виявляти повагу до командирів ( начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни,додержуватись правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.
Сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарні стягнень, порядок накладення та оскарження таких стягнень регламентовано Дисциплінарним статутом.
23. Статтею 4 Дисциплінарного статуту визначено, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватись Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильними та зберігати державну та військову таємницю; додержуватись визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, змінювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватись етикету; поводитись з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби ( крім медичного призначення ) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.