ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 серпня 2019 року
м. Київ
Справа № 908/4892/14
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючого - Пєскова В.Г.,
суддів: Банаська О.О., Катеринчук Л.Й.,
за участю секретаря судового засідання - Хмельовського В.О.,
за участю представників:
Приватного акціонерного товариства "Київобленерго" - Коненко О.С.,
Товариства з обмеженою відповідальністю "Шафак-88" - Кочмарука М.В.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Київобленерго"
на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 11.06.2019
у складі колегії суддів: Чус О.В. (головуючий), Кузнецов В.О., Вечірко І.О.
та на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 25.02.2019
у складі судді Ніколаєнка Р.А.
у справі за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Бориспіль-Буд-Інвест"
до Приватного акціонерного товариства "Київобленерго",
за участю третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, - Товариства з обмеженою відповідальністю "Шафак-88",
про визнання недійсним договору купівлі-продажу від 06.06.2014 № 4600008607, укладеного між ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" та ПАТ "Київобленерго",
в межах справи № 908/4892/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Бориспіль-Буд-Інвест".
За результатами розгляду касаційної скарги Касаційний господарський суд
ВСТАНОВИВ:
Провадження у справі про банкрутство відбувається відповідно до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону від 22.12.2011 № 4212-VІ, чинній з 19.01.2013, далі - Закон про банкрутство).
Хронологія подій та опис обставин, встановлених судами
1. 17.05.2012 рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Бориспіль-Буд-Інвест" (далі - ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест"), оформленим протоколом № 3, введено до складу учасників товариства громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1, розподілено частки в статутному капіталі товариства: ОСОБА_6 - 24 %, ОСОБА_1 - 25 %, ОСОБА_3 - 17 %, ОСОБА_4 - 17 %, ОСОБА_5 - 17 % та затверджено нову редакцію статуту.
2. 22.05.2012 між ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Шафак-88" (далі - ТОВ "Шафак-88") був укладений Договір про сумісну діяльність (далі - Договір про сумісну діяльність), згідно з яким сторони домовились організувати сумісну діяльність з метою досягнення господарських та комерційних цілей: будівництва та введення в експлуатацію трансформаторної підстанції ТП 110/10 в м. Бориспіль, реалізації послуг по забезпеченню технічної можливості отримання потужностей споживачами електроенергії.
3. Від імені ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" Договір про сумісну діяльність підписаний директором ОСОБА_6, від імені ТОВ "Шафак-88" - директором ОСОБА_1 .
4. Пунктами 2.2, 2.3 Договору про сумісну діяльність передбачено, що діяльність відбуватиметься у відповідності з "Програмою робіт" (Додаток № 1), якою узгоджуються порядок, строки, етапи та інші умови проведення сумісної діяльності та до якої за взаємною згодою можуть вноситися зміни, доповнення та уточнення.
5. Згідно з пунктом 3.1 Договору про сумісну діяльність ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" зобов`язалося, зокрема, надати ТОВ "Шафак-88" для узгодження "Програму робіт" протягом 14 днів після підписання цього Договору; в порядку та строки, визначеними додатком до Договору "Програма робіт", здійснити будівництво ТП 110/10; надавати ТОВ "Шафак-88" на затвердження кошторисно-витратні документи для здійснення фінансування проекту; ввести в експлуатацію об`єкт, оформити відповідні документи; ввести в склад засновників ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" представника ТОВ "Шафак-88" шляхом передачі частки, яка складає 25 % Статутного капіталу на період будівництва, введення в експлуатацію ТП 110/10, реалізації послуг по забезпеченню технічної можливості отримання потужностей споживачами електроенергії та отримання ТОВ "Шафак-88" прибутку в повному обсязі.
6. ТОВ "Шафак-88", у свою чергу, у відповідності до пункту 4.1 Договору про сумісну діяльність зобов`язалося, крім іншого, узгоджувати та затверджувати "Програму робіт", зміни, доповнення та уточнення до неї, кошторисно-витратні документи, що надаватимуться ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест"; в порядку та в строки, обумовлені додатком "Програма робіт" та кошторисно-витратними документами здійснювати фінансування будівництва ТП 110/10.
7. Згідно з пунктом 6.1 Договору про сумісну діяльність внесок ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" - оплата розробки проектно-кошторисної документації, отримання дозволів та погоджень.
8. У відповідності до пункту 6.2 Договору про сумісну діяльність внесок ТОВ "Шафак-88" - грошові кошти по факту узгодження та затвердження "Програми робіт" та кошторисно-витратних документів, що надаватимуться ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест".
9. Пунктом 6.3 Договору про сумісну діяльність було визначено, що орієнтовна сума фінансування проекту по Договору становить 12 800 000 грн.
10. ТОВ "Шафак-88" на виконання Договору про сумісну діяльність перерахувало на рахунок ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" 16 989 991 грн, про що сторонами цього Договору 22.05.2013 підписано акт звірки взаємних розрахунків по Договору про сумісну діяльність.
11. Судами першої та апеляційної інстанції встановлено, що згідно з узгодженою "Програмою робіт" згідно р. 2 п. 2.2 Договору про сумісну діяльність від 22.05.2012 організації будівництва ТП 110/10 Кв між ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" та ТОВ "Шафак-88" (Додаток № 1 до Договору про сумісну діяльність) загальна кошторисна вартість робіт визначена в сумі 19 000 000 грн з урахуванням ПДВ.
12. Судами попередніх інстанцій також встановлено, що з метою виконання Договору про сумісну діяльність, 18.07.2011 ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" був укладений договір № 1807 з ТОВ "Техсоюз-2004", за яким останнє зобов`язалося розробити Робочий проект "ПС 110/10 кВ Бориспільський житловий комплекс" та виконати погодження у енергопостачальної компанії. Договірна вартість проектних робіт склала 274 000 грн з урахуванням ПДВ.
13. ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" з ТОВ "Техсоюз-2004" також був укладений договір від 03.07.2012 № 03-07/2012 щодо здійснення коригування Робочого проекту у певній частині договірною вартістю 28 994 грн.
14. На підставі завдання на проектування, затвердженого директором ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" ОСОБА_6, Технічних умов від 28.04.2011 № К-00-11-0472 на приєднання до електроустановок, виданих директору ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" ОСОБА_6 ПАТ "АЕС Київобленерго" та матеріалів інженерно-технологічних вишукувань, геодезичних вишукувань, наданих замовником, ТОВ "Техсоюз-2004" розроблено Робочий проект ПС 11/10 кВ "Бориспільський житловий комплекс" (2011), який згідно з резолюцією директора ОСОБА_6 від 12.04.2012 прийнято до виконання. Рішенням ПАТ "АЕС Київобленерго" від 15.12.2011 № К-00-11-0472 визнано Робочий проект таким, що відповідає технічним умовам, та погоджено.
15. ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" як замовником забезпечувалося будівництво, для чого було укладено договір підряду від 24.01.2012 № 24/01-12 на виконання робіт - будівництво ПС 11/10 кВ "Бориспільський житловий комплекс" - з ТОВ "Інтеграл 2" договірною ціною 5 250 000 грн з врахуванням ПДВ, додаткові (на виконання окремих етапів, супроводжувальних робіт) з цим же товариством договір підряду від 23.07.2012 № 23/7-12 договірною ціною 52 839, 22 грн з ПДВ, договір підряду від 05.07.2012 № 05/07-12 договірною ціною 24 000 грн з ПДВ, договір підряду від 11.09.2012 № 11/09-12 договірною ціною 131 252, 14 грн, договір підряду від 25.07.2012 № 25/07-12 договірною ціною 38 425, 02 грн з ПДВ, договір підряду від 07.05.2012 № 07/05-12 з ТОВ "Віалок Білд" договірною ціною 1 800 000 грн з ПДВ, договір підряду від 23.08.2012 № 3 з ПП "Енергоспецсервіс" ціною 56 000 грн з ПДВ, договір будівельного підряду від 15.01.2013 № 1Б з ТОВ "Промет" ціною 1 306 140, 96 грн з ПДВ.
16. Також судами попередніх інстанцій встановлено укладення ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" договорів з метою придбання будівельних матеріалів, інвентарю, обладнання, устаткування, тощо, зокрема: договору поставки від 20.06.2012 № 2/37-Г з Командитним товариством "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов і компанія" (нині - Командитне товариство "Кастор 17") договірною ціною 3 365 894, 40 грн, договору від 12.06.2012 б/н з ТОВ "НВО "Плазма" договірною ціною 4 600 000, 01 грн, договору поставки та виконання робіт від 02.07.2012 № 5А912336 з ДП з ІІ "Сіменс Україна" договірною ціною 604 600, 66 грн, в еквіваленті 59 900 Євро, договору купівлі-продажу від 03.07.2012 № 96 з ПП "Енергоспецсервіс" договірною вартістю 4 616 800 грн, договору поставки від 09.08.2012 № 0908/1 з ТОВ "НВП "Вітал" договірною вартістю 2 088 204, 78 грн, договору на поставку продукції виробничо-технічного призначення від 29.11.2012 № 55 з Заводом металевих конструкцій ТДВ "Об`єднання Дніпроенергобудпром" договірною вартістю 230 839, 61 грн (ціни з ПДВ).
17. 28.09.2013 відбулися загальні збори учасників ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест", на яких вирішено: виключити зі складу учасників товариства ОСОБА_6, що володів 24 % статутного капіталу, по причині його смерті та не погоджувати прийом його спадкоємців; виключити зі складу учасників товариства ОСОБА_1, що володів 25 % статутного капіталу, з причин невиконання ним своїх обов`язків перед товариством; затверджено розподіл часток у статутному капіталі товариства: ОСОБА_3 - 34 %, ОСОБА_4 - 33 %, ОСОБА_5 - 33 %; затверджено нову редакцію Статуту товариства. Рішення зафіксовано протоколом від 28.09.2013 № 6.
18. 04.03.2014 рішенням загальних зборів учасників, зафіксованим протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" від 04.03.2014 № 12, директором товариства призначено ОСОБА_7
19. 10.04.2014 рішенням Господарського суду міста Києва у справі № 910/2209/14, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 12.06.2014 та постановою Вищого господарського суду України від 21.08.2014, задоволено позовні вимоги ОСОБА_1, визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест", оформлені протоколом від 28.09.2013 № 6, зобов`язано реєстраційну службу Головного управління юстиції у м. Києві в особі відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичний осіб-підприємців Подільського району реєстраційної служби Головного управління юстиції у м. Києві скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест", здійснену на підставі протоколу від 28.09.2013 № 6.
20. 10.04.2014 рішенням Господарського суду міста Києва у справі № 910/2960/14, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 24.09.2014, з ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" на користь ТОВ "Шафак-88" стягнуто 16 989 991 грн заборгованості та 73 080 грн судового збору.
21. Зазначене рішення мотивоване перерахуванням ТОВ "Шафак-88" в період з 15.06.2012 по 12.07.2013 на користь ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" 16 989 991 грн в рахунок будівництва на підставі Договору про сумісну діяльність та невиконанням ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" всіх умов Договору про сумісну діяльність. Рішенням встановлено виконання ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" цього Договору лише в частині будівництва об`єкту інвестування та зміною інших умов Договору в односторонньому порядку, що потягло виникнення у ТОВ "Шафак-88" права на отримання сплачених на виконання Договору про сумісну діяльність коштів згідно з умовами п. 10.7 цього Договору, якими передбачено, що у випадку порушення ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" порядку, строків, етапів будівництва і введення в експлуатацію об`єкту або невиконання інших умов згідно даного договору і Програми робіт ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" зобов`язується повернути ТОВ "Шафак-88" вкладені грошові кошти протягом 2-х місяців шляхом перерахування на його банківський рахунок.
22. 06.06.2014 між ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" (продавець) та Публічним акціонерним товариством "Київобленерго", яке перейменоване в Приватне акціонерне товариство "Київобленерго" (далі - ПрАТ "Київобленерго", покупець) укладено Договір купівлі-продажу № 4600008607 (далі - Договір купівлі-продажу), згідно з пунктом 1.1 якого продавець зобов`язався в порядку та на умовах, визначених цим Договором, передати у власність (володіння, розпорядження та користування) майно, зазначене в Додатку № 1 до цього Договору, а покупець зобов`язався в порядку та на умовах, визначених цим Договором, прийняти і оплатити його. Від імені ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" Договір купівлі-продажу підписаний директором ОСОБА_7 .
23. Пунктами 1.2, 3.1 Договору узгоджено, що найменування майна та його кількість, місцезнаходження зазначається в Специфікації до Договору (Додаток № 1), яка є невід`ємною його частиною. Загальна ціна майна, що є предметом Договору, вказана в Специфікації до Договору, яка є невід`ємною його частиною.
24. Згідно з Додатком № 1 - Специфікацією за Договором продається та купується наступне майно:
1. Будівля ПС 110/10 кВ "Бориспільський житловий комплекс" 2014 року випуску за договірною ціною без ПДВ 3 000 грн,
2. Силові трансформатори ТМН 10000/110 У1 у кількості 2 шт. 2014 року випуску за договірною ціною без ПДВ 5 667, 50 грн,
3. Обладнання ПС 110/10 кВ "Бориспільський житловий комплекс" у кількості 1 компл. 2014 року випуску за договірною ціною без ПДВ 5 000 грн,
4. Лічильники промислові у кількості 18 шт. 2014 року випуску за договірною ціною без ПДВ 1 000 грн,
5. ВЛ-110 кВ "Бровари-Стріла" 0, 04 км. 2013 року випуску за договірною ціною без ПДВ 1 000 грн,
6. ВЛ-110 кВ "Стріла-Мирна" 0,04 км. 2013 року випуску за договірною ціною без ПДВ 1 000 грн.
Загальна вартість майна складає 16 667, 50 грн без ПДВ та 20 001 грн - з врахуванням ПДВ.
Місцезнаходження майна та пункт приймання-передачі майна: Київська область, Бориспільський район, в адміністративних межах Глибоцької сільської ради, буд. б/н, Бориспільський РП.
25. 01.07.2014 сторонами Договору підписано акт приймання-передачі зазначеного майна.
26. 13.11.2014 на підставі положень статті 95 Закону головою ліквідаційної комісії ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" до господарського суду подано заяву про порушення справи про банкрутство.
27. 02.12.2014 Господарським судом Запорізької області порушено провадження у справі № 908/4892/14 про банкрутство ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест".
28. 16.12.2014 постановою Господарського суду Запорізької області ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено Єрмакову Ірину Євгенівну.
29. 01.12.2015 ухвалою Господарського суду Запорізької області усунуто голову ліквідаційної комісії - Єрмакову Ірину Євгенівну від виконання повноважень ліквідатора у справі № 908/4892/14 про банкрутство ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест". Ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Тарасенка Тараса Петровича.
30. 18.05.2015 рішенням Господарського суду Запорізької області у справі № 908/2364/15-г, залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 24.06.2015 та яке є чинним, задоволені позовні вимоги ОСОБА_1 до ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест", реєстраційної служби Запорізького міського управління юстиції та визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест", оформлені протоколами: від 20.01.2014 № 8, від 29.01.2014 № 9, від 18.02.2014 № 10, від 04.03.2014 № 12, від 10.06.2014 № 14, від 21.07.2014 № 1/лк, зобов`язано реєстраційну службу Запорізького міського управління юстиції внести записи про скасування реєстраційних дій щодо ТОВ "Бориспіль-Буд-Інвест", здійснені на підставі протоколів від 20.01.2014 № 8, від 29.01.2014 № 9, від 18.02.2014 № 10, від 04.03.2014 № 12, від 10.06.2014 № 14, від 21.07.2014 № 1/лк.