Постанова
Іменем України
04 вересня 2019 року
м. Київ
Справа № 204/1277/18
Провадження № 51-2927 ск 19
Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Чистика А. О.,
суддів Вус С. М., Святської О. В.,
при секретарі судового засідання Тімчинській І. О.
за участю:
прокурора Чабанюк Т. В.
розглянувши касаційну скаргу прокурора Харів Ніни Анатоліївни, яка приймала участь в апеляційному провадженні,на ухвалу Дніпровського апеляційного суду від 18 лютого 2019 року у кримінальному провадженні внесеному в ЄРДР за №12018040680000018 від 03 січня 2018 року за обвинуваченням ОСОБА_1 - ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Дніпропетровська, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1, проживаючого за адресою: АДРЕСА_2, раніше судимого:
20.05.2010 р. Красногвардійським районним судом м. Дніпропетровська по ч. 1 ст. 70, ч. 2 ст. 263, ч. 1 ст. 309 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст.75 Кримінального кодексу України, звільнений від відбування покарання з іспитовим терміном 2 роки, 09.12.2010 р. Красногвардійським районним судом м. Дніпропетровська скасовано іспитовий строк, направлено у ВК на 1 рік 6 міс, звільнився на підставі постанови Полтавського районного суду Полтавської області 28.12.2012 р. ст. 81, умовно-достроково, невідбутий строк 5 місяців 23 дня;
17.09.2012 р. Красногвардійським районним судом м. Дніпропетровська по ч. 1 ст. 263 КК України до 3 років позбавлення волі, звільнений від відбування покарання з іспитовим терміном 3 роки;
14.02.2014 р. Кіровським районним судом м. Дніпропетровська по ч. 2 ст. 263, ст.71 КК України до 3 років 1 дня позбавлення волі;
13.05.2014 р. Бабушкінським районним судом м. Дніпропетровська по ч. 2 ст. 263, ч. 4 ст. 70 КК України до 3 років 1 дня позбавлення волі;
27.06.2014 р. Бабушкінським районним судом м. Дніпропетровська по ч. 2 ст. 309, ч. 4 ст. 70 КК України до 3 років 1 дня позбавлення волі;
22.12.2014 р. Красногвардійським районним судом м. Дніпропетровська по ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, відповідно ч. 1, ч. 4 ст. 70 КК України до 3 роки 3 місяці позбавлення волі;
20.07.2017 р. Красногвардійським районним судом м. Дніпропетровська по ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України до 6 місяців арешту з зарахуванням ч. 5 ст. 72 КК України 14.06.2017 р.-20.06.2017 р.
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 Кримінального кодексу України.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Красногвардійського районного суду міста Дніпропетровська від 15 березня 2018 року ОСОБА_1 визнано винним у скоєнні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України та призначено йому покарання у виді 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено засудженого ОСОБА_1 від відбування призначеного покарання з випробуванням із іспитовим строком на 1 рік. На підставі п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України зобов`язано засудженого ОСОБА_1 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну свого місця проживання. Речові докази: речовину масою 6,293 г, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб "канабіс", що знаходиться на зберіганні у металевому сейфі службового кабінету № 104 слідчого відділення Чечелівського ВП ДВП ГУНП в Дніпропетровській області, спец пакет № 0012746 знищено. Стягнуто з ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, на користь держави фактичну вартість проведення хімічної експертизи № 1/8.6/36 від 16.02.2018 р., у розмірі 858 гривень 00 копійок, одержувач платежу УДКСУ у Шевченківському районі м. Дніпро Дніпропетровської області, номер рахунку - 31118115700004, МФО 805012, код ЄДРПОУ - 37989274, найменування установи банку - ГУДКСУ у Дніпропетровській області.
Згідно з даним вироком, 03 січня 2018 року, знаходячись на території парку "Пам`яті та примирення" розташованого за адресою: м. Дніпро, пр. Сергія Нігояна, 2а, ОСОБА_1 знайшов на землі, тим самим незаконно придбав наркотичний засіб рослинного походження "канабіс" зеленого кольору у висушеному та подрібненому стані масою не менше 6,793 г, яка містилася в поліетиленовому пакеті, та яку став в подальшому незаконно зберігати при собі для особистого вживання, повторно, без мети збуту. Цього ж дня, тобто 03 січня 2018 року, о 13 год. 30 хв. біля будинку № 2а по вул. Леваневського у місті Дніпро працівниками поліції за паління тютюнових виробів у невідведеному для цього місці був зупинений ОСОБА_1 На запитання працівників поліції про наявність заборонених предметів, видав працівникам поліції з лівої внутрішньої кишені куртки, яка була одягнута на ньому в той момент, один поліетиленовий пакет, в якому містилась речовина зеленого кольору рослинного походження у висушеному та подрібненому стані масою 6,793 г., яка згідно висновку експерта № 1/8.6/36 від 16.02.2018 року є "канабісом", який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, маса якого в перерахунку на суху речовинну становить 6,356 г., який не є великим та особливо великим розміром наркотичного засобу, що знаходиться в незаконному обігу, який ОСОБА_1, умисно, незаконно повторно придбав та зберігав, для особистого вживання, без мети збуту.
Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 18 лютого 2019 року апеляційну скаргу заступника прокурора Дніпропетровської області Токаря Р.М. залишено без задоволення, а вирок Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 15 березня 2018 року стосовно ОСОБА_1, обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України України - залишено без змін.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі прокурор, посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, просить ухвалу суду апеляційної інстанції скасувати і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції. Вказує на те, що суд апеляційної інстанції не дотримався і постановив ухвалу, яка не відповідає закону та є необґрунтованою. Зазначає, що ОСОБА_1, звільнившись з місць позбавлення волі 07 грудня 2017 року, належних висновків для себе не зробив, на шлях виправлення не став, маючи непогашену судимість за вчинення злочину у сфері обігу наркотичних засобів вже на 27 день після звільнення, тобто 03 січня 2018 року, знову вчинив злочин, передбачений ч. 2 ст. 309 КК України, що з очевидністю свідчить про те, що його виправлення неможливе без ізоляції від суспільства та без реального відбування покарання у виді позбавлення волі. Також вказує, що ухвала суду апеляційної інстанції не містить обґрунтованості та дослідження застосування покарання ОСОБА_1 за ст. 75 КК України. Вчинення нового злочину менш ніж за місяць після звільнення з місць позбавлення волі в апеляційному суді не досліджувалось, що викликає обґрунтований сумнів у визнанні цієї обставини як достатньої підстави для висновку про можливість виправлення засудженого без реального відбуття покарання у виді позбавлення волі. Зазначив, що суд першої інстанції не врахував вимоги п.п. 3, 4, 9 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року №7 "Про практику призначення кримінального покарання" та ст. 65 КК України, істотно їх порушив та неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, а саме ст. 75 КК України, дійшовши помилкового висновку про можливість звільнення ОСОБА_1 від відбування покарання з випробуванням. Суд апеляційної інстанції не дав оцінку доводам апеляційної скарги прокурора щодо неправильного застосування судом першої інстанції вказаних норм закону про кримінальну відповідальність. Зазначає, що внаслідок цього ухвала апеляційного суду підлягає скасуванню не лише з підстав істотного порушення вимог ст. 419 КПК України, а і з підстав невідповідності призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.