ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 серпня 2019 року
м. Київ
Справа № 911/2672/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Жукова С.В. - головуючого, Пєскова В.Г., Огородніка К.М.
за участю секретаря судового засідання - Корпусенка А.О.
за участю: скаржник (представник ТМЛ Інвест, с.р.о.) - Круглик В. В . (дов. б/н від 13.08.2019); боржник (ТОВ "Кузьминецький цегляний завод") - Леонов К.Ю. (дов. б/н від 25.04.2019); кредитор (представник Банк "Чеська експортні банка, а.с.") - Грабовий А.М.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.)
на постанову Господарського суду Київської області від 12.02.2019
(Суддя - Наріжний С.Ю.)
та на постанову Північного апеляційного господарського суду від 19.06.2019
(Головуючий суддя - Доманська М.Л.; судді - Отрюх Б.В., Верховець А.А.)
у справі за заявою Банку "Чеська експортні банка, а.с."
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кузьминецький цегляний завод"
про визнання банкрутом, -
ВСТАНОВИВ:
1. У провадженні господарського суду Київської області перебуває справа №911/2672/17 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Кузьминецький цегляний завод", яка порушена ухвалою суду від 04.10.2017 року за заявою Банку "Чеська експортні банка, а.с.".
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2. Постановою господарського суду Київської області від 12.02.2019 у справі №911/2672/17 припинено процедуру розпорядження майном Боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Кузьминецький цегляний завод" та припинено повноваження арбітражного керуючого Левицького А.О. як розпорядника майна ТОВ "Кузьминецький цегляний завод", визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Кузьминецький цегляний завод" (09232, Київська обл., Кагарлицький р-н, с. Кузьминці, вул. Червоноармійська, 57; код ЄДРПОУ 32167115) та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, господарську діяльність Товариства з обмеженою відповідальністю "Кузьминецький цегляний завод" (09232, Київська обл., Кагарлицький р-н, с. Кузьминці, вул. Червоноармійська, 57; код ЄДРПОУ 32167115) завершено, вирішено інші процесуальні питання.
3. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 19.06.2019 апеляційні скарги арбітражного керуючого Шкіптана Д.В. та TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) залишено без задоволення, а постанову господарського суду Київської області від 12.02.2019 у справі № 911/2672/17 - залишено без змін.
4. Судові рішення мотивовані тим, що за наслідком розгляду заяви арбітражного керуючого Левицького А.О. від 26.03.2018 № 02-09/58, враховуючи неодноразову неявку представника кредитора TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) на загальні збори кредиторів, належним чином повідомленого про час та місце проведення таких зборів, з метою недопущення порушення прав інших учасників у справі, у тому числі визначених ст. 26, 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (Далі - Закон про банкрутство) прав інших кредиторів у справі щодо формування комітету кредиторів та визначення подальшої процедури банкрутства, суди визнали повноважними загальні збори кредиторів та засідання комітету кредиторів у даній справі, які були проведені 16.03.2018.
4.1. Суди послались на те, що відповідно до норм Закону про банкрутство, участь кредитора у справі про банкрутство на загальних зборах кредиторів чи засіданні комітету кредиторів, є правом такого кредитора, а не обов`язком, а тому відхилив посилання TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) на порушення судом вимог ст. 26 Закону, врахувавши ігнорування повідомлень про збори кредиторів, зазначивши, що учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватись процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.
4.2. Судами встановлено, що загальний розмір пасиву ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" згідно з реєстром вимог кредиторів становить 1 002 794 391,26 грн. та в той же час вартість майна підприємства складає 26 261 943,35 грн, що свідчить про наявність ознак, які свідчать про стійку фінансову неплатоспроможність Боржника, а саме - наявність значної кредиторської заборгованості; нездійснення Боржником господарської діяльності.
Короткий зміст вимог касаційної скарги з узагальненими доводами особи, яка подала касаційну скаргу
5. TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) звернулось до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Господарського суду Київської області від 12.02.2019 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 19.06.2019 у справі №911/2672/17 з проханням їх скасувати та направити справу на розгляд до місцевого господарського суду на стадію процедури розпорядження майном.
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
6. Скаржник доводить, що судом помилково та передчасно прийнято постанову про визнання ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, з огляду на незаконне рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, яке прийнято неповноважними зборами кредиторів ТОВ "Кузьминецький цегляний завод".
6.1. Вважає, що рішення комітету кредиторів про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом не є достатньою умовою та підставою для визнання такого боржника банкрутом.
За наявності вказаного клопотання комітету кредиторів, господарський суд самостійно має перевірити ознаки, за яких боржника може бути визнано банкрутом.
При прийнятті постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, господарський суд повинен з`ясувати наявність або відсутність у боржника ознак банкрутства, зокрема: наявність непогашених, визнаних судом грошових вимог кредиторів; перевищення грошових зобов`язань боржника над його майном (пасиву над активом, порівнявши відомості обох величин та встановивши недостатність майна для задоволення вимог кредиторів (неспроможність); незадовільний результат застосування заходів фінансового оздоровлення боржника. Тільки наявність усіх перерахованих ознак дає підстави для визнання боржника банкрутом.
6.2. Доводить, що при прийнятті господарським судом Київської області оскаржуваної постанови від 12.02.2019 року, в провадженні даної справи про банкрутство відбувалось касаційне оскарження кредиторських вимог Банку "Чеська експортні банка, а.с." та остаточного судового рішення щодо яких прийнято не було, отже, з`ясування повного розміру пасиву боржника було неможливим.
6.3. Переконує, що господарська діяльність ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" можлива за наявності права користування надрами на підставі спеціального дозволу на користування надрами від .4.10.2003 року № 3247. виданого ТОВ "Кузьминецький цегляний завод". На даний час, Верховним Судом у складі Касаційного адміністративного суду відкрило касаційне провадження за касаційною скаргою. уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 29.03.2018 року та постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 12.06.2018 року у справі № 826/13338/17. в судовому спорі, щодо припинення права користування надрами, шляхом анулювання спеціального дозволу на користування надрами від 14.10.2003 року № 3247. виданого ТОВ "Кузьминецький цегляний завод".
Отже, скаржник вважає, що тільки вирішення даного судового спору, надасть можливість встановлення факту неоплатності Боржника.
6.4. Вважає, що судами не надано оцінку тому, що в процедурі розпорядження майном у справі про банкрутство ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" розпорядником майна взагалі не вживались жодні заходи фінансового оздоровлення боржника; план санації боржника розпорядником майна не розроблявся, шо свідчить про недотримання положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та порушення процедури розпорядження майном боржника.
6.5. Підсумовуючи, вважає, що судами першої та апеляційної інстанції належним чином не перевірено майновий стан боржника, дані про його активи та пасиви, не досліджено докази щодо вжиття розпорядником майна належних заходів стосовно збереження майнових активів боржника, належним чином не з`ясовано питання щодо можливості застосування відносно боржника інших, ніж ліквідація, судових процедур банкрутства, не досліджено причини відсутності вчинення заходів фінансового оздоровлення боржника тощо.
Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі
7. Банк "Чеська експортні банка, а.с." подано відзив на касаційну скаргу з проханням залишити її без задоволення, а оскаржувані судові рішення без змін.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
8. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 911/2672/17 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Жуков С.В., суддя - Погребняк В.Я., суддя - Пєсков В.Г., що підтверджується протоколом передачі судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) раніше визначеному складу суду від 18.07.2019.
8.1. Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 26.07.2018 відкрито касаційне провадження у справі № 911/2672/17 за касаційною скаргою TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) на постанову Господарського суду Київської області від 12.02.2019 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 19.06.2019 у вказаній справі.
Призначено до розгляду касаційну скаргу TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) на 14 серпня 2019 року о 12 год 30 хв. у відкритому судовому засіданні у приміщенні Касаційного господарського суду за адресою: м.Київ, вул.О.Копиленка, 6, в залі судових засідань № 330.
9. Заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи та заперечення проти них, перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу слід залишити без задоволення, виходячи з такого.
10. Відповідно ст. 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
11. Відповідно до ч. 6 ст. 12 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
12. Згідно з ч. 1 ст. 2 Закону про банкрутство провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, ГПК України, іншими законодавчими актами України.
13. Статтею 9 вказаного Закону визначено, що справи про банкрутство розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими ГПК України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
14. Згідно ч. 2 ст. 26 Закону про банкрутство, перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, що мають не менше ніж дві треті голосів. Наступні збори вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше половини голосів.
15. Відповідно до ч. 4, 9 ст. 26 Закону про банкрутство, конкурсні кредитори мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, та кратну одній тисячі гривень.
Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.
16. Під час розгляду справи судами встановлено:
16.1. Кредитори у даній справі мають наступну кількість голосів: Банк "Чеська експортні банка, а.с." - 555062 голоси; TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) - 429772 голоси; ГУ ДФС у Київській області - 17 голосів, отже Банк "Чеська експортні банка, а.с." має 56,359997603%, TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) має 43,638276246%, а ГУ ДФС у Київській області має 0,001726149% голосів від загальної кількості голосів кредиторів.
16.2. На виконання вимог ухвали господарського суду Київської області від 23.01.2018 розпорядником майна Боржника було надіслано кредиторам Банку "Чеська експортні банка, а.с.", TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) та ГУ ДФС у Київській області повідомлення № 02-09/36 від 10.02.2018 про проведення 20.02.2018 за адресою місцезнаходження Боржника загальних зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів.
16.3. 20.02.2018 розпорядником майна Боржника отримано лист представника TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) Веничука Є.В. від 15.02.2018 про відкладення проведення загальних зборів кредиторів на іншу дату, не раніше 20.03.2018, у зв`язку з тим, що кредитор є нерезидентом та є необхідність залучення фахівця, який володітиме спеціальними знаннями у процедурі банкрутства; про дату та час проведення загальних зборів представник просив повідомляти завчасно за адресою: 02125, м. Київ-125, а/с 70.
16.4. 20.02.2018 на загальні збори кредиторів з`явився лише представник Банку "Чеська експортні банка, а.с.", та арбітражний керуючий Левицький А.О., інші кредитори представників не направили, у зв`язку з чим розпорядник майна запропонував призначити нову дату загальних зборів, на 06.03.2018.
16.5. 20.02.2018 розпорядником майна Боржника було надіслано кредиторам Банку "Чеська експортні банка, а.с.", TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) та ГУ ДФС у Київській області повідомлення № 02-09/48 від 20.02.2018 про проведення 06.03.2018 за адресою місцезнаходження Боржника загальних зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів.
16.6. 06.03.2018 на загальні збори кредиторів з`явився лише представник Банку "Чеська експортні банка, а.с.", та арбітражний керуючий Левицький А.О., інші кредитори представників не направили, у зв`язку з чим розпорядник майна запропонував призначити нову дату загальних зборів, на 16.03.2018.
16.7. 07.03.2018 розпорядником майна Боржника було надіслано кредиторам Банку "Чеська експортні банка, а.с.", TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) та ГУ ДФС у Київській області повідомлення № 02-09/53 від 07.03.2018 про проведення 16.03.2018 за адресою місцезнаходження Боржника загальних зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів.
16.8. 16.03.2018 на загальні збори кредиторів з`явились представники Банку "Чеська експортні банка, а.с." та ГУ ДФС у Київській області, а також арбітражний керуючий Левицький А.О. Представник TML Investment, s.r.o. на загальні збори кредиторів не з`явився.
16.9. 16.03.2018 було проведено загальні збори кредиторів ТОВ "Кузьминецький цегляний завод", що підтверджено протоколом б/№, під час яких було вирішено: подати до господарського суду Київської області клопотання про визнання вказаних зборів кредиторів повноважними у зв`язку з неодноразовою неявкою на збори представника TML Investment, s.r.o.; визначено склад комітету кредиторів Боржника в кількості 3 осіб - Банку "Чеська експортні банка, а.с.", TML Investment, s.r.o. (ТМЛ Інвестмент, с.р.о.) та ГУ ДФС у Київській області; вирішено подати до суду клопотання про визнання ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.
16.10. Також 16.03.2018 було проведено засідання комітету кредиторів Боржника, що підтверджено протоколом № 1, під час якого було вирішено: подати до господарського суду Київської області клопотання про визнання вказаних зборів комітету кредиторів повноважними у зв`язку з неодноразовою неявкою на збори представника TML Investment, s.r.o.; обрати головою комітету кредиторів Банк "Чеська експортні банка, а.с."; розглянуто та прийнято до відома звіт про діяльність арбітражного керуючого розпорядника майна у відповідній судовій процедурі, визнано виконання ним повноважень задовільним; затверджено авансові звіти розпорядника майна на загальну суму 1567,12 грн, затверджено звіт розпорядника майна про витрати його власних коштів на загальну суму 18649,49 грн, погоджено звіт арбітражного керуючого Левицького А.О. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого за підсумком процедури розпорядження майном Боржника; прийнято рішення подати до суду клопотання про визнання Боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури на виконання рішення загальних зборів кредиторів від 16.03.2018.