ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 серпня 2019 року
м. Київ
Справа № 910/7837/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Губенко Н.М. - головуючий, Кондратова І.Д., Кролевець О.А.,
за участю секретаря судового засідання - Охоти В.Б.,
представників учасників справи:
позивача - ОСОБА_1 .,
відповідача - Хілінський А.О.,
третьої особи 1 - не з`явився,
третьої особи 2 - не з`явився,
третьої особи 3 - не з`явився,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_4
на рішення Господарського суду міста Києва
у складі судді Удалової О.Г.
від 15.11.2018 та
на постанову Північного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Мальченко А.О., Жук Г.А., Дикунська С.Я.
від 06.05.2019
за позовом ОСОБА_4
до Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: ОСОБА_5, ОСОБА_6, Товариство з обмеженою відповідальністю "Глобал Кастодіан"
про визнання недійсним рішення загальних зборів,
Розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 14.08.2019 № 29.3-02/1874 призначено проведення повторного автоматизованого розподілу справи № 910/7837/17 у зв`язку із відпусткою судді Студенця В.І.
Згідно із витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 14.08.2019 для розгляду справи № 910/7837/17 визначено колегію суддів Касаційного господарського суду у наступному складі: головуючий - Губенко Н.М., судді: Кондратова І.Д., Кролевець О.А.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
ОСОБА_4 звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених протоколом від 28.02.2017 та такими, що не породжують юридичних наслідків з моменту його прийняття.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що збори 28.02.2017 були проведені з порушенням вимог чинного законодавства; були скликанні внаслідок діяльності неправомочної наглядової ради; позивача, як акціонера відповідача та члена правомочної наглядової ради, не було належним чином повідомлено про їх проведення, а тому прийнятті на них рішення є недійсними. При цьому, позивач ставить під сумнів наявність кворуму на спірних загальних зборах.
2. Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
26.12.2016 Публічне акціонерне товариство "Експериментальний механічний завод" в особі голови правління Ковалишина Т.А. одержало лист від ОСОБА_6 та ОСОБА_5 з вимогою про скликання позачергових загальних зборів товариства на підставі частини 1 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства".
ОСОБА_6 (володіє 5,3492% акцій) та ОСОБА_5 (володіє 8,1075% акцій) є власниками простих іменних акцій емітента - Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", які в сукупності володіють 10 і більше відсотків простих акцій відповідача.
Листом від 16.01.2017 голова наглядової ради товариства ОСОБА_7, у відповідь на вимогу про скликання позачергових зборів, повідомив, що починаючи з моменту отримання вимоги до 16.01.2017 наглядова рада не приймала рішення про скликання позачергових зборів; голова правління ОСОБА_16 . листом від 16.01.2017 № 16/01 повідомив ОСОБА_6 та ОСОБА_5 , що засідання наглядової ради щодо розгляду питання про проведення позачергових загальних зборів товариства в період з 26.12.2016 по 15.01.2017 не проводилось.
Керуючись частиною 6 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства", згідно з якою у разі неприйняття наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства, протягом 10 днів з моменту отримання такої вимоги або прийняття рішення про відмову у такому скликанні позачергові загальні збори такого товариства можуть бути проведені акціонерами (акціонером), які подавали таку вимогу відповідно до Закону, протягом 90 днів з дати надсилання такими акціонерами (акціонером) товариству вимоги про їх скликання, 17.01.2017 ОСОБА_6 та ОСОБА_5 прийнято рішення про скликання (проведення) позачергових загальних зборів товариства.
Зазначене рішення викладене у письмовій формі та містить положення про затвердження проекту порядку денного позачергових зборів, тексту повідомлення про проведення цих зборів, проектів рішень з питань порядку денного, встановлено дату складання переліку акціонерів для розсилання повідомлень про проведення позачергових зборів - 17.01.2017, обрання складу реєстраційної комісії для реєстрації акціонерів (представників акціонерів) для участі у позачергових зборах.
17.01.2017 ОСОБА_6 та ОСОБА_5 було укладено договір № 894-ІОЗ з депозитарною установою Товариством з обмеженою відповідальністю "Глобал Кастодіан", відповідно до умов якого депозитарна установа надає акціонерам комплекс послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів емітента, що призначені акціонерами на 28.02.2017, а акціонери - зобов`язуються прийняти та оплатити надані послуги.
20.01.2017 у Відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 13 (2518) опубліковано оголошення про скликання та проведення позачергових загальних зборів 28.02.2017.
З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_4 значиться у Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства (депозитарний код рахунку в цінних паперах 300053-UA10007450) та у Переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів (з адресою місцезнаходження: м. Київ, б-р. Івана Лепсе, буд . 47 /15, кв .28, 03065).
27.01.2017 за адресою: м. Київ, б-р. Івана Лепсе, буд.47/15, кв.28, 03065, Товариство з обмеженою відповідальністю "Глобал Кастодіан" направило ОСОБА_4 персональне повідомлення про скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" 28.02.2017, що підтверджується витягом зі списку згрупованих простих поштових відправлень, поданих у відділення поштового зв`язку Київ-54 (ф.103); № поштового відправлення 300053-UA10007450 збігається з депозитарним кодом рахунку позивача в цінних паперах у депозитарній установі - Товаристві з обмеженою відповідальністю "Глобал Кастодіан".
10.02.2017 акціонерами-ініціаторами скликання спірних загальних зборів прийнято рішення про затвердження порядку денного позачергових загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" на підставі статті 37, частини 4 статті 38 Закону України "Про акціонерні товариства". Зазначене рішення викладене у письмовій формі та містить положення про затвердження проекту порядку денного позачергових зборів, формування тимчасової лічильної комісії, яка буде здійснювати підрахунок голосів на цих зборах, затвердження форми та тексту бюлетенів для голосування на позачергових загальних зборах товариства.
28.02.2017 відбулися позачергові загальні збори Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", оформлені протоколом від 28.02.2017, до порядку денного яких включено 14-ть питань.
Відповідно до протоколу реєстраційної комісії за підсумками реєстрації акціонерів, що беруть участь в позачергових загальних зборах 28.02.2017 для участі у зборах зареєструвалось 8 осіб, яким відповідно до переліку акціонерів належить 459 899 штук простих іменних акцій товариства, що складає 89,73% по відношенню до загальної кількості простих іменних акцій, які враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах товариства.
Згідно із переліком акціонерів (їх представників), які зареєструвалися для участі у спірних зборах 28.02.2017, у загальних зборах взяли участь: ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_5 та ОСОБА_6 через представника ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14 та ОСОБА_15 через представника ОСОБА_16 .
Відповідно до рішення позачергових загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", оформленого протоколом від 28.02.2017, загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах станом на 22.02.2017, складає 701 особа; загальна кількість голосів акціонерів власників голосуючих акцій товариства, що враховуються для визначення кворуму та при голосуванні на зборах, - 512 558 голосів; загальна кількість голосів акціонерів власників голосуючих акцій Товариства, які зареєструвалися для участі у зборах, - 459 899, з них загальна кількість голосів акціонерів, що враховуються для визначення кворуму та при голосуванні на зборах, - 459 899, загальна кількість голосів акціонерів, що не враховуються для визначення кворуму та при голосуванні на Зборах, - 0; кворум зборів - 89,73%; склад лічильної комісії зборів: Євтушенко В.В. - голова, ОСОБА_18, ОСОБА_19 - члени комісії; порядок голосування - бюлетенями.
Протокол від 28.02.2017 підписано головою зборів ОСОБА_20 та секретарем зборів ОСОБА_21 справжність підписів яких засвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Анохіною В.М. 28.02.2017, номер в реєстрі №593,594.
Підсумки голосування акціонерів по кожному питанню порядку денного загальних зборів 28.02.2017 зафіксовано у протоколі лічильної комісії від 28.02.2017, а голосування кожного з присутніх акціонерів "за" чи "проти" по кожному питанню порядку денного - у бюлетенях для голосування.
Відповідно до протоколу позачергових загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" від 28.02.2017, за наслідками розгляду питань порядку денного загальними зборами Товариства прийнято наступні рішення: 1. Про обрання лічильної комісії у складі голови комісії - Євтушенка В.В., членів комісії - ОСОБА_18, ОСОБА_19 ; 2. Про обрання головою позачергових загальних зборів ОСОБА_20 та секретарем зборів - ОСОБА_16 ; 3. Про затвердження порядку (регламенту) проведення позачергових загальних зборів; 4. Про внесення змін та доповнень до статуту Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" шляхом викладення його в новій редакції, затвердження нової редакції статуту Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", обрання уповноваженою особою для підписання статуту товариства у новій редакції і проведення його державної реєстрації ОСОБА_16 та доручення останньому вчинити відповідні дії; 5. Про скасування внутрішнього положення "Про правління Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод"; 6. Про внесення змін та доповнень до Положення про Наглядову раду та Положення про Ревізійну комісію ПАТ "Експериментальний механічний завод" шляхом викладення їх у новій редакції, про затвердження зазначених внутрішніх положень та доручення ОСОБА_16 підписати затверджені нові редакції зазначених положень; 7. Про відкликання (припинення) повноважень голови та членів правління Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" у зв`язку із внесенням змін до статуту товариства, якими скасовано колегіальний виконавчий орган та створено одноособовий орган - директор; 8. Про обрання директором Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" ОСОБА_16 з дати, наступної за днем прийняття рішення; 9. Про відкликання (припинення) повноважень членів наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" (в тому числі ОСОБА_4 ); 10. Про обрання членами наглядової ради товариства ОСОБА_7, ОСОБА_10, ОСОБА_6, ОСОБА_22, ОСОБА_23 ; 11. Про затвердження умов договорів (типової форми договору), що укладатимуться з членами наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" та обрання особою, уповноваженою на підписання договорів з членами наглядової ради товариства на затверджених умовах директора Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод"; 12. Про відкликання (припинення) повноважень голови та членів ревізійної комісії Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод"; 13. Про обрання ревізійної комісії товариства у складі ОСОБА_5, ОСОБА_29 ; 14. Про затвердження умов договорів (типової форми договору), що укладатимуться з членами ревізійної комісії Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", обрання особою, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії товариства, директора Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод".
Підсумки голосування на позачергових загальних зборах 28.02.2017 були надіслані Публічним акціонерним товариством "Експериментальний механічний завод" усім акціонерам, в тому числі ОСОБА_4, 10.03.2017, що підтверджується списком згрупованих простих поштових відправлень.
3. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Рішенням Господарського суду міста Києва від 15.11.2018, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 06.05.2019, у позові відмовлено.
Рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції мотивовані тим, що:
- витяг зі списку згрупованих поштових відправлень (простих поштових відправлень) є належним доказом повідомлення позивача про проведення 28.02.2017 позачергових загальних зборів товариства, оскільки містить усі необхідні відомості та не порушує порядку повідомлення учасників, встановленого статутом;
- невиконання позивачем як акціонером Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" свого обов`язку з повідомлення про зміну адреси місцезнаходження (реєстрації, листування) позбавляє його права посилатися на неналежне повідомлення про скликання загальних зборів 28.02.2017;
- на позачергових загальних зборах Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод", що відбулись 28.02.2017 був кворум для прийняття рішень;
- станом на 28.02.2017 ОСОБА_16 міг бути представником акціонерів на позачергових загальних зборах, що відбулись 28.02.2017, оскільки не був посадовою особою органів товариства.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги
У касаційній скарзі скаржник просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 15.11.2018 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 06.05.2019 у даній справі, та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
5. Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу
- судами не відхилено доводи позивача про те, що ОСОБА_16 станом на день проведення спірних загальних зборів, відповідно до даних з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, був головою правління Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод";
- після завершення апеляційного розгляду позивачу стало відомо про додатковий доказ (наказ № 1-к від 28.02.2017 про звільнення головного інженера), який підтверджує те, що ОСОБА_16 станом на день проведення спірних загальних зборів був головою правління Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод";
- витяг із списку згрупованих простих поштових відправлень не може бути належним і допустимим доказом факту завчасного персонального повідомлення позивача про проведення загальних зборів акціонерів, що є предметом оскарження.
6. Доводи інших учасників справи
Учасники справи відзив на касаційну скаргу не надали, що відповідно до частини 3 статті 295 Господарського процесуального кодексу України не перешкоджає перегляду судових рішень.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
7. Щодо меж розгляду справи судом касаційної інстанції
З урахуванням меж розгляду справи судом касаційної інстанції, визначених статтею 300 Господарського процесуального кодексу України, та згідно із компетенцією, визначеною законом, Верховний Суд в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
8. Джерела права й акти їх застосування. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій
Згідно із статтею 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами; під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.
Відповідно до положень статей 32-34 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) вищим органом акціонерного товариства є загальні збори, які повинні скликатися щороку, але можуть бути скликані й позачергово. Загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства, до їх виключної компетенції належить, зокрема, внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про зміну типу товариства, затвердження положень про загальні збори, наглядову раду, виконавчий орган та ревізійну комісію (ревізора) товариства, а також внесення змін до них. У загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.
Згідно із частиною 1 статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.
Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.
Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів (крім проектів рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного). Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті. Приватне акціонерне товариство додатково розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.