ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 серпня 2019 року
м. Київ
Справа № 910/13407/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Огородніка К. М. (головуючого), Банаська О. О., Ткаченко Н. Г.,
за участю секретаря судового засідання - помічника судді Шарка Б.Г.,
за участю представників:
позивача - адвоката Сидорчука Р.Д. (дов. від 28.11.2018),
відповідача - адвоката Гаврилової В.А. (дов. від 21.01.2019),
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Комунального підприємства з утримання та експлуатації житлового фонду спеціального призначення "Спецжитлофонд"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.05.2019
та рішення Господарського суду міста Києва від 28.02.2019
у справі № 910/13407/18
за позовом Комунального підприємства з утримання та експлуатації житлового фонду спеціального призначення "Спецжитлофонд"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Варда Спецбуд Монтаж"
про стягнення 3115396,44 грн., -
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
Комунальне підприємство з утримання та експлуатації житлового фонду спеціального призначення "Спецжитлофонд" (далі - КП "Спецжитлофонд", позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Варда Спецбуд Монтаж" (далі - ТзОВ "Варда Спецбуд Монтаж", відповідач) про стягнення 3115396,44 грн.
Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідачем не повернуто завищену вартість підрядних робіт у розмірі 3115396,44 грн, яка визначена за результатами проведеного аудиту, в зв`язку з чим позивачу були завдані збитки.
2. Короткий зміст судових рішень судів першої та апеляційної інстанцій
Рішенням Господарського суду міста Києва від 28.02.2019 у задоволенні позову Комунального підприємства з утримання та експлуатації житлового фонду спеціального призначення "Спецжитлофонд" про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Варда Спецбуд Монтаж" коштів у розмірі 3115396,44 грн. відмовлено.
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 13.05.2019 рішення Господарського суду міста Києва від 28.02.2019 залишено без змін.
Судові рішення обґрунтовані тим, що відповідачем не порушувалися умови укладених між сторонами договорів підряду, положення законодавства та права позивача, а перераховані кошти не являються збитками.
Вказано, що виявлені Департаментом внутрішнього фінансового контролю та аудиту виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) порушення не впливають на умови укладених між сторонами договорів і не можуть їх змінювати, оскільки сам лише Аудиторський звіт не є підставою для стягнення з відповідача визначених у вказаному звіті сум та не звільняє сторону від процесуального обов`язку доводити свої вимоги іншими належними та допустимими доказами.
3. Короткий зміст вимог та доводи касаційної скарги
В касаційній скарзі КП "Спецжитлофонд" просить постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.05.2019 та рішення Господарського суду міста Києва від 28.02.2019 скасувати, ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги КП "Спецжитлофонд" в повному обсязі.
В обґрунтування посилається на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального права, зокрема статей 526, 610, 629 Цивільного кодексу України, статті 193 Господарського кодексу України.
Зазначає, що в діях відповідача була виявлена протиправна поведінка, вина та причинний зв`язок такої поведінки із заподіянням збитків, оскільки в результаті завищення вартості виконаних робіт позивачу заподіяно збитки в сумі 3 115 393,54 грн, які комунальне підприємство повинно відшкодувати до місцевого бюджету.
4. Узагальнений виклад позицій інших учасників справи
У відзиві на касаційну скаргу КП "Спецжитлофонд" просить залишити її без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін, посилаючись на безпідставність викладених доводів та зазначає, що господарські суди повно і всебічно з`ясували всі обставини справи і надали їм належну правову оцінку.
5. Фактичні обставини справи, встановлені судами
12.05.2016 між КП "Спецжитлофонд" (замовник) та ТзОВ відповідальністю "Варда Спецбуд Монтаж" (підрядник) було укладено договір підряду № 12/05 на виконання будівельних робіт (далі - договір-1), відповідно до умов якого замовник доручає, а підрядник забезпечує відповідно до проектної документації та умов договору виконання у 2016, 2017 роках будівельних робіт по об`єкту "Будівництво ліцею на 22 класи на ділянці № 13 в шостому мікрорайоні житлового масиву "Осокорки-Північні" у Дарницькому районі (далі - роботи), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити належним чином виконані роботи в порядку та на умовах, передбачених цим договором (ДК 021:2015) 45214000-0 (код ЄЗС - єдиний закупівельний словник).
Згідно з п. 1.2 договору-1 об`єктом будівництва (виконання робіт) є: ліцей на 22 класи на ділянці № 13 в шостому мікрорайоні житлового масиву "Осокорки-Північні" у Дарницькому районі (далі - об`єкт).
Відповідно до п. 1.4 договору-1 склад та обсяг робіт визначені технічними завданнями, документацією конкурсних торгів, розробленою на підставі проектної документації, яка є невід`ємною частиною договору, які можуть бути переглянуті в процесі виконання робіт у разі внесення змін до проектної документації та можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків.
Пунктом 2.1 Договору-1 в редакції додаткової угоди № 6 від 25.05.2017 визначено, що строк виконання Робіт: з травня 2016 року по серпень 2017 року.
Договірна ціна цього договору є динамічною та визначена у додатку № 2, що є невід`ємною частиною цього договору і складає: 84276453,18 грн з урахуванням ПДВ (п. 3.1 договору-1).
Відповідно до п.п. 3.3, 4.4.12 договору-1, динамічна договірна ціна підлягає зміні у таких випадках: замовник змінює в процесі виконання робіт проектні рішення, що призводить до зміни обсягів робіт та вартісних показників; виникають обставини непереборної сили - надзвичайні обставини та події, які не можуть бути передбачені сторонами під час укладення договору; змінюється законодавство з питань оподаткування та з інших питань, обов`язкове застосування положень якого призводить до зміни вартості робіт; при встановленні іншої ціни на вказані роботи згідно з висновком про вартість виконаних робіт та/або висновком комплексної державної експертизи та/або іншими документами відповідних компетентних та уповноважених органів. Підрядник зобов`язаний здійснити коригування актів при встановленні іншої ціни на вказані роботи згідно висновків про вартість виконаних робіт та/або висновком комплексної державної експертизи та/або іншими документами відповідних компетентних та уповноважених органів.
Згідно п. 12.1, 12.2 договору-1 приймання-передача виконаних робіт проводиться у порядку встановленому чинним законодавством України, шляхом підписання та скріплення печатками сторін документів вказаних в п. 11.3. цього договору (з урахуванням вимог постанови Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 року №461). У разі виявлення в процесі приймання-передачі виконаних робіт недоліків, допущених з вини підрядника, він у визначений замовником строк зобов`язаний усунути їх. Якщо підрядник не бажає чи не може усунути такі недоліки, замовник може у порядку, передбаченому договором, попередньо повідомивши підрядника, усунути їх своїми силами або із залученням третіх осіб. витрати, пов`язані з усуненням виявлених недоліків компенсуються підрядником.
Строк дії договору-1 сторонами погоджено пунктом 17.1 відповідно до якого цей договір набирає чинності з моменту підписання і діє до 31.08.2017, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами зобов`язань за цим договором.
Сторонами було укладено ряд додаткових угод, якими було визначено ціну договору, розмір сплачених замовником сум та вартість виконаних підрядником робіт та джерела фінансування робіт: № 2 від 17.02.2017, № 3 від 03.03.2017, № 4 від 13.03.2017, № 5 від 03.05.2017.
Згідно додаткової угоди № 5 від 03.05.2017 року сторони погоджують, що ціна договору підряду № 12/05 від 12.05.2016 року на виконання будівельних робіт по об`єкту: Будівництво ліцею на 22 класи на ділянці № 13 в шостому мікрорайоні житлового масиву "Осокорки-Північні" у Дарницькому районі становить разом з ПДВ - 84 276 453, 13 грн. Сторони погоджують, що у 2016 році за договором належним чином було виконано та оплачено робіт на загальну суму 8 499 998, 87 грн, крім того ПДВ 20 % - 1 699 999, 77 грн, разом з ПДВ - 10199998, 64 грн. Сторонами погоджується, що замовником на підставі додаткових угод № 3 від 03.03.2017 року, № 4 від 13.03.2017 року до договору здійснено попередню оплату робіт у розмірі 15190000,00 грн.
В подальшому, 06.10.2017 між КП "Спецжитлофонд" (сторона-1) та ТзОВ "Варда Спецбуд Монтаж" (сторона-2) було укладено договір № 168 про відшкодування витрат (далі - договір про відшкодування витрат) відповідно до умов якого сторона-1 бере на себе; зобов`язання відшкодувати стороні-2 суму коштів, пов`язаних з виконанням умов договору № 12. від 12.05.2016 та витрачених на виконання робіт (надання послуг) із захоронення будівельних відходів (вартість талонів на захоронення будівельних відходів) та і оплату послуг пов`язаних з приєднання об`єкта будівництва до діючих інженерних мереж (далі - витрати) для об`єкта, зазначеного у п.1.2 договору. Об`єкт виконання робіт (надання послуг): Будівництво ліцею на 22 класи на ділянці № 13 в шостому мікрорайоні житлового масиву "Осокорки-Північні" у Дарницькому районі.
Сума витрат становить 521246,07 грн. Сторона-2 зобов`язується надати стороні-1 акт приймання-передачі виконаних робіт (наданих послуг), платіжне доручення та інші первісні документи як підтвердження фактичних витрат. Сторона підписує отримані акти передачі виконаних робіт, засвідчує підпис печаткою і у строк до 5 календарних днів повертає 1 примірник стороні-2, або в цей же строк надає стороні 2 мотивовану письмову відмову у прийнятті виконаних робіт (наданих послуг) (п. 2.1, 2.3, 2.4 договору № 168 з урахуванням додаткової угоди № 1 від 31.10.2017 року).
Цей договір набирає чинності з моменту укладення та діє до 31.12.2017, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за цим договором.
Крім того, 07.08.2017 між КП "Спецжитлофонд" (замовник) та ТзОВ "Варда Спецбуд Монтаж" (підрядник) був укладений договір № 133-Т на виконання додаткових будівельних робіт (далі - договір-2), відповідно до умов якого замовник доручає, а підрядник забезпечує відповідно до проектної документації та умов договору виконання у 2017 році додаткових будівельних робіт з будівництва ліцею на 22 класи на ділянці № 13 в 6-му мікрорайоні житлового масиву "Осокорки-Північні" у Дарницькому районі (далі - роботи), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити належним чином виконані роботи в порядку та на умовах, передбачених цим договором. Об`єктом будівництва (виконання робіт) є будівництво ліцею на 22 класи на ділянці № 13 в 6-му мікрорайоні житлового масиву "Осокорки-Північні" у Дарницькому районі (далі - лб`єкт). Основні параметри об`єкта виконання Робіт: загальна площа 7 941,50 м2. (п. 1.1, 1.2, 1.3 договору-2).
Згідно п. 2.1 догвоору-2 в редакції додаткової угоди № 2 від 29.09.2017 строк виконання робіт: з дня укладення цього договору до 31.10.2017.
Відповідно до п. 3.1, 3.3 договору-2 договірна ціна цього договору є динамічною та визначається на основі приблизного кошторису у договірній ціні (додаток № 2, що є невід`ємною частиною цього договору) і складає: 42031935,24 грн. Динамічна договірна ціна підлягає зміні у таких випадках: замовник змінює в процесі виконання робіт проектні рішення, що призводить до зміни обсягів робіт та вартісних показників; виникають обставини непереборної сили - надзвичайні обставини та події, які не можуть бути передбачені сторонами під час укладення договору; при встановлені меншої ціни на вказані роботи згідно з висновком про вартість виконаних робіт та/або висновком комплексної державної експертизи та/або іншими документами відповідних компетентних та уповноважених органів; у випадках передбачених законом України "Про публічні закупівлі".
Згідно з п. 10.1, 11.1-11.4 договору-2 фінансування робіт здійснюється за рахунок коштів місцевого бюджету. Розрахунки за виконані роботи проводяться на підставі документів про обсяги виконаних робіт та їх вартість (Акт приймання виконаних будівельних робіт (примірна форма № КБ-2в), довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (примірна форма № КБ-3) з урахуванням вимог розділу XI цього договору. Документи про обсяги виконаних робіт та їх вартість, зазначені у п. 11.1. цього договору, складаються і підписуються підрядником та передаються замовнику до 18 числа поточного місяця. Замовник перевіряє ці документи протягом 10 календарних днів та в разі відсутності зауважень підписує їх. Після підписання відповідних документів замовник зобов`язаний оплатити виконанні роботи. У разі виявлення невідповідності робіт, пред`явлених до оплати, встановленим вимогам, завищення їх обсягів або неправильного застосування кошторисних норм, поточних цін, розцінок та інших помилок, що вплинули на ціну виконаних робіт, замовник має право за участю підрядника скоригувати суму, що підлягає сплаті. Розрахунки здійснюються на підставі: Актів приймання виконаних будівельних робіт (примірна форма № КБ-2в); довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (примірна форма № КБ-3). Оплата виконаних робіт здійснюється замовником шляхом перерахування грошових коштів у національній валюті (гривні) на розрахунковий рахунок підрядника, вказаний у розділі XXI цього договору, протягом 15 (п`ятнадцяти) банківських днів, після підписання сторонами документів вказаних у п. 11.3. цього договору
Відповідно до п. 12.1, 12.2 договору-2 приймання-передача виконаних робіт проводиться у порядку вставленому чинним законодавством України, шляхом підписання та скріплення печатками сторін документів вказаних в п. 11.3. цього договору у відповідності до п. 11.2. цього договору урахуванням вимог постанови Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 року № 461). У разі виявлення в процесі приймання-передачі виконаних робіт недоліків допущених з вини підрядника, він у визначений замовником строк зобов`язаний усунути їх. Якщо підрядник не бажає чи не може усунути такі недоліки, замовник може у порядку, передбаченому договором, попередньо повідомивши підрядника, усунути їх своїми силами або із залученням третіх осіб. витрати, пов`язані з усуненням виявлених недоліків компенсуються підрядником.
Згідно п. 17.1 договору-2, останній набирає чинності з моменту підписання і діє до 31.12.2017, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами зобов`язань за цим договором
Як вбачається з матеріалів справи, сторонами в процесі виконання договору-2 укладались додаткові угоди з узгодженням інших строків виконання робіт та їх вартості: № 1 від 12.09.2017, № 2 від 29.09.2017, № 3 від 12.10.2017, № 4 від 14.12.2017.
Так, додатковою угодою № 4 від 14.12.2017 до договору-2 сторони погодили, що у зв`язку зі змінами в проектній документації та пункту 16.2 розділу XVI "Внесення змін у договір та його розірвання" договору сторони погоджують, що ціна договору становить 29 184 466,67 грн. На підставі пунктів 3.1, 3.2 розділу III "Договірна ціна" і пункту 16.2 розділу XVI "Внесення змін у договір та його розірвання" договору сторони дійшли згоди внести зміни до договору про наступне. Пункт 3.1. розділу III "Договірна ціна" викласти в новій редакції: " 3.1. Договірна ціна цього договору є динамічною та визначається на основі приблизного кошторису у договірній ціні (додаток №2, що є невід`ємною частиною цього Договору) і складає: 29 184 466,67 грн."
Сторонами визнано обставини щодо оплати робіт за договорами № 12/05 від 12.05.2016, №133-Т від 07.08.2017 та прийняття вказаних робіт замовником на суму, обумовлену та погоджену сторонами.