ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 серпня 2019 року
м. Київ
Справа № 922/3602/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кролевець О.А. - головуючий, Ткача І.В., Губенко Н.М.
за участю секретаря судового засідання - Черненка О.В.
за участю представників:
Позивача: Лисенко В.О.
Відповідача: Колесник К.А.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
на постанову Східного апеляційного господарського суду від 20.05.2019
(головуючий суддя Попков Д.О., судді Пушай В.І., Барбашова С.В.)
та рішення Господарського суду Харківської області від 13.03.2019
(суддя Жельне С.Ч.)
у справі № 922/3602/18
за позовом Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
до Комунального підприємства "Харківські теплові мережі"
про стягнення коштів 847 501 151,11грн,
ВСТАНОВИВ:
1. У зв`язку з відпусткою судді Кондратової І.Д. та запланованою відпусткою судді Студенця В.І. склад судової колегії суду касаційної інстанції змінився, що підтверджується Витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 09.08.2019, який наявний в матеріалах справи.
Короткий зміст позовних вимог і заперечень
2. Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (ПАТ "НАК"Нафтогаз України" перейменовано на АТ "НАК"Нафтогаз України") звернулось до Господарського суду Харківської області з позовом до Комунального підприємства "Харківські теплові мережі" (КП "Харківські теплові мережі") з вимогами про стягнення 847 501 151,11грн., у тому числі: 768 179 030,92 грн заборгованості з оплати вартості поставленого природного газу протягом жовтня 2017 - лютого 2018 за договором постачання природного газу №1186/1718-ТЕ-32 від 21.09.2017; 52 702 167,12 грн пені за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань з оплати вартості поставленого природного газу; 4 367 797,59 грн - 3% річних; 22 252 155,48 грн інфляційних втрат.
Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань за договором про постачання природного газу № 1186/1718-ТЕ-32 від 21.09.2017, в частині повної та своєчасної оплати вартості поставленого природного газу за період з жовтня 2017 - лютий 2018.
Під час розгляду справи в суді першої інстанції, відповідач подав відзив на позовну заяву, в якому позов визнав частково та вказав на те, що позивачем не враховано часткову оплату заборгованості за поставлений газ на загальну суму 461 038 537,37 грн за період з 06.06.2018 по 31.10.2018.
Крім того, відповідач вказував на те, що зобов`язання за договором постачання природного газу №1186/1718-ТЕ-32 від 21.09.2017 були виконані КП"Харківські теплові мережі" фактично на 87%. Тривалий час підприємство знаходиться у тяжкому фінансовому становищі, викликаному, зокрема, неплатежами різних категорій споживачів за спожиту теплову енергію, невідповідністю тарифів за теплову енергію для населення фактичним витратам на її виробництво.
Зважаючи на часткову сплату заборгованості та важкий фінансовий стан, збитковість підприємства відповідач просив суд першої інстанції зменшити розмір пені на 86,3 % пропорційно обсягу теплової енергії, що споживається населенням та у зв`язку з тим, що у вказаній частині заборгованості у відповідача відсутнє джерело погашення.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
3. Рішенням Господарського суду Харківської області від 13.03.2019 позов задоволено частково. Стягнуто з КП "Харківські теплові мережі" на користь ПАТ "НАК "Нафтогаз України" основний борг в сумі 307 140 493,55 грн, пеню в сумі 7 220 196,90 грн, 3% річних в розмірі 4 367 797,59 грн, інфляційні втрати в розмірі 22 252 155,48 грн, а також витрати зі сплати судового збору у розмірі 248 120,92 грн. В решті позову відмовлено.
Приймаючи рішення про часткове задоволення позову суд першої інстанції вказував на те, що в порушення умов укладеного договору №1186/1718-ТЕ-32 від 21.09.2017, відповідач оплату за переданий газ здійснював несвоєчасно та не в повному обсязі, внаслідок чого утворилась заборгованості в розмірі 768 179 030,92 грн, що відповідно і стало підставою для часткового задоволення позову.
Крім того, судом першої інстанції встановлено, що відповідач у період з 06.06.2018 по 31.10.2018 сплатив заборгованість у розмірі 461 038 537,37 грн, оплату якої не було враховано позивачем. У зв`язку з чим, розмір заборгованості склав 307 140 493,55 грн, яка підлягає стягненню з відповідача.
Судом також перевірено розрахунок 3% річних та інфляційних втрат.
Щодо стягнення пені у розмірі 527 021 67,12 грн, суд першої інстанції розглянувши доводи заяви відповідача та заперечення позивача, враховуючи фінансовий стан відповідача, причини неналежного виконання умов укладеного сторонами договору №1186/1718-ТЕ-32 від 21.09.2017 в частині своєчасної оплати за поставлений природний газ, ступінь загального виконання зобов`язання та особливості бюджетного фінансування, беручи до уваги необхідність стимулювання неухильного виконання зобов`язань та з метою дотримання прав сторін на захист своїх інтересів, та зважаючи на вимоги ст. 551 ЦК України, ст. 233 ГК України, суд першої інстанції дійшов висновку, про задоволення клопотання відповідача про зменшення штрафних санкцій на 86,3%, та стягнув пеню у розмірі 7 220 196,90 грн.
В апеляційному порядку оскаржувалось рішення суду першої інстанції в частині застосованого зменшення стягуваної пені у розмірі 45 481 970,22 грн.
Постановою Східного апеляційного господарського суду від 20.05.2019 рішення Господарського суду Харківської області від 13.03.2019 залишено без змін.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу
4. Не погоджуючись з висновками судів попередніх інстанцій, АТ "НАК"Нафтогаз України" звернулось з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, в частині зменшення розміру пені, просить постанову Східного апеляційного господарського суду від 20.05.2019 та рішення Господарського суду Харківської області від 13.03.2018 в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо стягнення неустойки у сумі 45 481 970,22 грн скасувати та прийняти в цій частині нове рішення про задоволення позову.
На думку скаржника, рішення та постанова в частині зменшення судом розміру пені прийняті з порушенням норм матеріального права, зокрема ст.ст. 193, 233 Господарського кодексу України, ст.ст. 549-552, 599, 625 Цивільного кодексу України та без дослідження усіх істотних обставин справи та підлягають скасуванню в цій частині. В оскаржуваному рішенні та постанові, в цій частині, суди не врахували жодного аргументу, доводу чи доказу позивача, не зазначивши мотивів такого неврахування, чим порушили вимоги Господарського процесуального кодексу України, що призвело до прийняття неправомірного рішення. При зменшенні розміру пені суди мали врахувати майновий стан сторін за договором.
Крім того, суди повинні були дати належну правову оцінку доказам, наданим сторонами в обґрунтування своїх позицій, щодо наявності чи відсутності збитків. Також судами взагалі не було з`ясовано, чи були заподіяні позивачу збитки неналежним виконанням зобов`язання, а також не було оцінено розмір таких збитків.
Крім того, суди помилково застосували до спірних правовідносин статтю 233 ГК України, не з`ясувавши всіх обставин, з`ясування яких передбачає вказана норма. Разом з цим, суди не врахували, що нараховані штрафні санкції не є надмірно великими в порівнянні з невиконаним зобов`язанням за договором постачання природного газу. Вказане свідчить про неповне з`ясування судами обставини, що мають значення для справи, а також визнання встановленими недоведених обставини, які мають значення для справи.
Узагальнений виклад позиції інших учасників справи
5. КП "Харківські теплові мережі" у відзиві на касаційну скаргу АТ "НАК"Нафтогаз України", посилаючись на безпідставність доводів та вимог викладених у касаційній скарзі, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення без змін.
Фактичні обставини справи, встановлені судами
6. Судами встановлено, що 21.09.2017 між Публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (Постачальник) та Комунальним підприємством "Харківські теплові мережі" (Споживач) було укладено договір постачання природного газу №1186/1718-ТЕ-32, відповідно до п.1.1 якого, Постачальник зобов`язується поставити Споживачеві у 2017-2018р.р. природний газ, а Споживач зобов`язується оплатити його на умовах цього договору.
Пунктом 1.2 договору встановлено, що природний газ, що постачається за цим договором, використовується Споживачем виключно для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню.
Згідно з п.2.1 договору, Постачальник передає Споживачу з 01.10.2017р. по 31.03.2018р. (включно) природний газ орієнтовним обсягом до 534400 тис.куб.м, в тому числі по місяцях (тис.куб.м): жовтень 53600, листопад 91300, грудень 109700, січень - 113600, лютий - 96700, березень - 69500.
04.04.2018 сторонами було підписано додаткову угоду №3, якою було додано до п.2.1 договору абзац у наступній редакції: "Постачальник передає Споживачу в період з 01.04.2018р. по 31.05.2018р. (включно) природний газ орієнтовним обсягом до 37200 тис.куб.м, в тому числі по місяцях (тис.куб.м): квітень 23700, травень 13500."
Згідно з п.3.7 договору приймання-передача природного газу, переданого Постачальником Споживачеві у відповідному місяці постачання, оформлюється актом приймання-передачі газу. Обсяг використання природного газу Споживачем у відповідному місяці постачання встановлюється шляхом складання добових обсягів, визначених на підставі показів комерційного вузла/вузлів обліку газу Покупця.
Як зазначено у п.3.9 договору, Постачальник не пізніше десятого числа місяця, наступного за місяцем постачання природного газу, повертає Споживачу один примірник оригіналу акта приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою. У разі не підписання Постачальником акта приймання-передачі природного газу Постачальник письмово повідомляє Споживача про причини такого не підписання акта.
Відповідно до п.4.1 договору, кількість природного газу, яка передається Споживачу визначається за показами комерційних вузлів обліку природного газу Споживача відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП №2494 від 30.09.2015р. та Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою НКРЕКП №2493 від 30.09.2015р.
У пункті 5.1 договору, ціна за 1000 куб.м. газу на дату укладення договору становить 4 942,00 грн, крім того податок на додану вартість (ПДВ) 20%. Усього до сплати разом з податком на додану вартість 5 930,40 грн.
Сторонами у п.6.1 договору також було погоджено, що оплата за газ здійснюється Покупцем виключно грошовими коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки газу. Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 25 числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.
Пунктом 6.2 договору сторонами обумовлено, що під час перерахування коштів у призначенні платежу посилання на номер договору є обов`язковим. Зміна Споживачем призначення платежу здійснюється виключно листом, який надається Постачальнику, але в будь-якому випадку не пізніше 10 календарних діб з дня надходження відповідних коштів на рахунок Постачальника
Відповідно до п.6.4 договору, у разі наявності заборгованості за минулі періоди та/або заборгованості із сплати пені, штрафів, інфляційних нарахувань, відсотків річних та судового збору сторони погоджуються, що грошова сума, яка надійшла від Споживача, погашає вимоги Постачальника у такій черговості незалежно від призначення платежу, визначеного Споживачем: 1) у першу чергу відшкодовуються витрати Постачальника, пов`язані з одержанням виконання; 2) у другу сплачуються інфляційні нарахування, відсотки річних, пені, штрафи; 3) у третю чергу погашається основна сума заборгованості.
Пунктом 8.2 договору (в редакції додаткової угоди №2 від 12.01.2018), у разі прострочення Споживачем оплати згідно п.6.1 цього договору він зобов`язується сплатити Постачальнику пеню в розмірі 15,3% річних, але не більше подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла на період, за який нараховується пеня, розраховану від суми простроченого платежу за кожний день прострочення.
Нарахування пені не здійснюється Постачальником на суми оплат, проведені Споживачем відповідно до постанови Кабінету Міністрів №256 від 04.03.2002.
Згідно п.12.1 договору (в редакції додаткової угоди №3 від 04.04.2018) сторони дійшли згоди, що він набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення підпису Постачальника печаткою, і діє в частині реалізації природного газу з 01.10.2017р. до 31.05.2018р. (включно), а в частині проведення розрахунків до їх повного здійснення.
Судами встановлено, що на виконання умов договору Позивач поставив Відповідачу протягом жовтня 2017р.- лютого 2018р. природний газ в наступних обсягах: у жовтні 2017р. 44 316,209 тис.куб.м. на суму 262 812 845,86 грн; у листопаді 2017р. 77208,461тис.куб.м. на суму 457 877 057,11 грн; у грудні 2017р. 84364,508 тис.куб.м. на суму 500 315 278,25грн; у січні 2018р. 99 232,215 тис.куб.м. на суму 588 486 727,84 грн; у лютому 2018р. 90848,000 тис.куб.м. на суму 538 764 979,20грн;
Факт поставки підтверджується складеними та підписаними обома сторонами актами приймання-передачі природного газу на загальну суму 2 348 256 888,26 грн.
Разом з цим, судами встановлено, що в порушення умов п.6.1 договору відповідач розрахувався за отриманий природний газ частково на загальну суму 2 041 116 394,71грн. (в тому числі в сумі 461 038 537,37грн).
Залишок заборгованості за отриманий природний газ за період з жовтня 2017р. по лютий 2018р. склав 307 140 493,55 грн.
Зважаючи на те, що відповідач оплату за отриманий природний газ у жовтні 2017р. - лютому 2018р. за договором постачання природного газу № 1186/1718-ТЕ-32 від 21.09.2017р. здійснив несвоєчасно та не в повному обсязі, внаслідок чого утворилась заборгованість за цей період, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" звернулось до господарського суду з позовними вимогами про стягнення з відповідача заборгованості за договором постачання природного газу №1186/1718-ТЕ-32 від 21.09.2017р. та просило суд стягнути з відповідача вказану заборгованість.
Позиція Верховного Суду
7. Суд зазначає, що, як вбачається із матеріалів касаційної скарги АТ "НАК"Нафтогаз України", рішення суду першої інстанції та постанова апеляційного господарського суду позивачем оскаржуються лише в частині відмови у задоволенні вимог про стягнення 454 81 970,22 грн, у зв`язку із зменшенням судом нарахованої позивачем пені за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань, в іншій частині зазначені судові рішення не оскаржуються, а тому згідно з частиною 1 статті 300 ГПК України в касаційному порядку не переглядаються.