ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 серпня 2019 року
м. Київ
Справа № 910/3693/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Огородніка К.М. (головуючий), Банаська О.О., Ткаченко Н.Г.
за участю секретаря судового засідання Ксензової Г.Є.,
за участю представника позивача - АТ "Укртрансгаз" - адвоката Болдіна В.В. (дов. від 19.05.2019),
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 02.04.2019
у справі № 910/3693/18
за позовом Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Свемон -Захід 1948"
про зобов`язання вчинити дії та стягнення грошових коштів, -
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
ПАТ "Укртрансгаз" звернулося до Господарського суду міста Києва із позовними вимогами до ТзОВ "Свемон-Захід 1948" про зобов`язання виконати комплекс робіт по об`єкту "ВОЛЗ Лубни-Диканька" в повному обсязі, передбаченому договором підряду № 1607000657 від 20.07.2016 та додатковими угодами до нього; стягнення 1400299,23 грн. пені та 634 467,25грн. штрафу за несвоєчасне виконання зобовязань.
Позов обґрунтовано невиконанням відповідачем умов договору у строки, передбачені Календарним планом-графіком виконання робіт, який є додатком 2 до договору підряду від 08.07.2016 № 1607000657.
2. Короткий зміст судових рішень судів першої та апеляційної інстанцій
Рішенням Господарського суду міста Києва від 22.06.2018 позовні вимоги задоволено:
зобов`язано ТзОВ "Свемон-Захід 1948" виконати комплекс робіт по об`єкту "ВОЛЗ Лубни-Диканька" (Будівельні роботи) в повному обсязі передбаченому договором підряду № 1607000657 від 20.07.2016 та додатковими угодами до нього на загальну суму 3 034 201,40 грн., зокрема:
прокладання захисної п/е трубки на суму 9 358,86 грн.;
влаштування переходів методом ГНБ на суму 7 868,12 грн.;
задувка волоконно-оптичного кабелю на суму 1 390 396,72 грн.;
монтаж контейнерів КЛ-660, монтаж оптичних муфт ВяОК, виміри на суму 963288,28грн.;
установка по трасі стовпчиків, плит, КВП на суму 262 546,66 грн.;
придбання та монтаж обладнання на вузли зв`язку на суму 124 988,67 грн.;
монтаж та настроювання обладнання системи передачі на суму 275 754,09 грн.
Стягнуто з ТзОВ "Свемон-Захід 1948" на користь ПАТ "Укртрансгаз" 1400299,23 грн. пені, 634 467,25 грн. штрафу та 32 283,50 грн. судового збору.
Рішення мотивоване порушенням відповідачем взятих на себе зобов`язання з повного та своєчасного виконання робіт за договором підряду № 1607000657 від 20.07.2016, календарного плану-графіку робіт на загальну суму 3034 201,40 грн. У зв`язку з несвоєчасним виконанням зобов`язань за договором підряду на підставі п.10.3 стягнуто пеню та штраф.
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 02.04.2019 рішення Господарського суду міста Києва від 22.06.2018 скасовано та прийнято нове рішення. Відмовлено ПАТ "Укртрансгаз" у задоволенні позову в повному обсязі.
Стягнуто з ПАТ "Укртрансгаз" на користь ТзОВ "Свемон-Захід 1948" 2 643,00грн. судового збору за подання апеляційної скарги та 20 000,00 грн. витрат на професійну правничу допомогу.
З огляду на обраний позивачем спосіб захисту, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що задоволена вимога про зобов`язання відповідача примусово виконати взяті на себе за договором зобов`язання в натурі щодо виконання робіт по етапам із зазначенням конкретних сум не підлягає задоволенню, оскільки не призведе до захисту прав позивача. Навіть у випадку задоволення позовних вимог, такий спосіб унеможливлює примусове виконання.
Розрахунок штрафу та пені, здійснений позивачем є необґрунтованим, оскільки договір містить лише загальну вартість робіт, без розподілу на етапи, що унеможливлює обрахунок вартості невиконаних робіт по кожному етапу окремо.
3. Короткий зміст вимог та доводи касаційної скарги
В касаційній скарзі АТ "Укртрансгаз" просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 02.04.2019. Прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги АТ "Укртрансгаз" в повному обсязі.
В обґрунтування посилається на неправильне застосування норм матеріального права, а саме, статей. 509, 525, 526, 538, 837, 857 ЦК України, порушення норм процесуального права - статей 77, 86, 237, 238 ГПК України
АТ "Укртрансгаз" до Касаційного суду подано заяву про відмову від частини позовних вимог в порядку статті 307 ГПК України, а саме від позовних вимог про зобов`язання ТзОВ "Свемон-Захід 1948" виконати комплекс робіт по об`єкту "ВОЛЗ Лубни-Диканька" (Будівельні роботи) в повному обсязі передбаченому договором підряду №1607000657 від 20.07.2016 та додатковими угодами до нього на загальну суму 3 034 201,40 грн., зокрема:
прокладання захисної п/е трубки на суму 9 358,86 грн.;
влаштування переходів методом ГНБ на суму 7 868,12 грн.;
задувка волоконно-оптичного кабелю на суму 1 390 396,72 грн.;
монтаж контейнерів КЛ-660, монтаж оптичних муфт ВяОК, виміри на суму 963288,28грн.;
установка по трасі стовпчиків, плит, КВП на суму 262 546,66 грн.;
придбання та монтаж обладнання на вузли зв`язку на суму 124 988,67 грн.;
монтаж та настроювання обладнання системи передачі на суму 275 754,09 грн.
Зазначає, що відмова АТ "Укртрансгаз" від частини позовних вимог не порушує права, інтереси та (або) обов`язки третіх осіб.
4. Доводи інших учасників справи
Від сторін та учасників справи відзиви на касаційну скаргу не надійшли, що відповідно до положень частини 3 статті 295 ГПК України не перешкоджає перегляду судових рішень.
5. Фактичні обставини справи, встановлені судами
20.07.2016 між Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Свемон-захід 1948" (підрядник) укладено договір підряду № 1607000657 з врахуванням змін, внесених додатковими угодами до договору № 1 від 09.08.2016, № 2 від 03.09.2016, № 3 від 20.12.2017 (далі - договір), згідно умов якого підрядник приймає на себе зобов`язання власними та залученими силами та засобами виконати комплекс робіт по об`єкту "ВОЛЗ Лубни-Диканька (Будівельні роботи) (Код ЄЗС ДК 021:2015 - 45000000-7)" та здати в установлений договором строк закінчений будівництвом об`єкт відповідно до договірної документації, а саме: розробити календарний план-графік виконання основних заходів і робіт; розробити і затвердити у Замовника проект виконання робіт; отримати дозволи на виконання будівельно-монтажних робіт від державних установ та експлуатуючих організацій; поставити обладнання (устаткування) і матеріали згідно зі специфікаціями; виконати будівельно-монтажні роботи відповідно до погодженої документації та затвердженого проекту виконання робіт; виконати обов`язки зазначені в п. 6.4. Розділу 6; кількість робіт та вимоги щодо їх якості згідно технічних вимог та якісних характеристик предмета закупівлі (додаток № 3).
За умовами пункту 1.2 договору замовник зобов`язується надати підряднику фронт робіт, передати проектну документацію, забезпечити своєчасне фінансування будівництва, прийняти закінчений будівництвом об`єкт, сплатити вартість виконаних робіт підрядником, передбачену договором.
Пунктом 3.1. договору визначено, що вартість робіт по Договору відповідно до розрахунку Договірної ціни (Додаток №1) складає 7 858 118 грн. 04 коп. (Крім того ПДВ 20%: 1 571 623 грн. 61 коп. (один мільйон п`ятсот сімдесят одна тисяча шістсот двадцять три грн. 61 коп.). Загальна вартість з ПДВ: 9 429 741 грн. 65 коп.
Підпунктами 3.1.1. та 3.1.2. договору визначено, що вартість устаткування за цим договором складає 1 171 410 грн. 01 коп., крім того ПДВ 20%: 234 282 грн. 00 коп., загальна вартість з ПДВ: 1 405 692 грн. 01 коп. Вартість будівельно-монтажних робіт за цим Договором складає 6 686 708 грн. 03 коп., крім того ПДВ 20%: 1 337 341 грн. 61 коп., загальна вартість з ПДВ: 8 024 049 ґрн.64 коп.
Вартість робіт визначена кошторисом, що є невід`ємною частиною договору. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту пропозиції конкурсних торгів переможця процедури закупівлі та не повинні змінюватися після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов`язань сторонами, крім випадків зменшення обсягів закупівлі залежно від реального фінансування видатків та узгодженого зменшення сторонами договору ціни договору про закупівлю, про що сторони, з урахуванням вимог ч. 5 ст. 40 Закону України "Про здійснення державних закупівель" № 1197-VII від 10.04.2014 із змінами і доповненнями та чинного законодавства, укладають додаткову угоду.
Відповідно до пункту 3.3 договору замовник здійснює платежі за виконані роботи на підставі підписаних уповноваженими представниками сторін документів про обсяги виконаних робіт та їх вартість: акта виконаних робіт (форма КБ-2в), завізованого відповідальною особою по нагляду за веденням робіт; довідки про вартість виконаних робіт (форма КБ-3); протоколу вимірювань та протоколу пусконалагоджувальних робіт; підтвердження відпускної ціни виробника (постачальника) обладнання (устаткування), а саме - копії накладних на його придбання, розрахунки обґрунтованих витрат, пов`язаних з розміщенням замовлень на придбання обладнання (устаткування), його доставку та зберігання до монтажу або встановлення; відомості змонтованого обладнання та відомості використаних матеріалів, завізованого відповідальною особою по нагляду за веденням робіт; виконавчої документації (акти на приховані роботи, креслення, накладні на матеріали тощо).
Згідно пунктів 5.1-5.3 договору підрядник розробляє та надає на погодження календарний план-графік виконання робіт до моменту підписання договору підряду (додаток № 2). Строк виконання робіт - протягом 12 місяців з моменту отримання підрядником письмового дозволу замовника про початок виконання робіт та/або відповідно до календарного плану-графіку. Виконання зобов`язань, будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт, поставка обладнання та отримання позитивних висновків від державних установ на експлуатацію об`єкту - згідно календарного план-графіку виконання робіт.
Відповідно до пункту п. 5.4 договору, він набирає чинності з дати підписання його сторонами і діє до 31.12.2017, а в частині виконання сторонами зобов`язань щодо розрахунків - до їх повного виконання.
Підрядник виконує роботи у відповідності з проектом виконання робіт, будівельними нормами і правилами, затвердженими графіками виконання робіт. Підрядник забезпечує комплектацію робіт всіма матеріалами, виробами, конструкціями та обладнанням. Підрядник представляє інтереси замовника в Держбудінспекції за місцезнаходженням об`єкта будівництва відповідно до наданих повноважень згідно довіреності. Підрядник зобов`язаний виконати з використанням власних ресурсів та у встановлені строки проект виконання робіт (п.п. 6.3.8, 6.3.11, 6.4.1 договору).
Розділом 15 договору сторони погодили, що невід`ємною частиною договору є: додаток № 1 договірна ціна з розрахунками та локальними кошторисами на придбання устаткування та будівельні роботи; додаток № 2 календарний план-графік виконання робіт; додаток № 3 технічні вимоги та якісні характеристики предмета закупівлі.
Зі змісту календарного плану-графіку робіт "ВОЛЗ Лубни-Диканька (Будівельні роботи) (Код ЄЗС ДК 021:2015 - 45000000-7)" вбачається, що загальний термін виконання робіт складає 14 місяців з дати видачі дозволу на початок робіт та встановлено термін виконання робіт.
На виконання умов договору підрядником виконано роботи на загальну суму 6309264,23 грн., які прийняті замовником, що підтверджується довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3), актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в), а також поставлено 2 кондиціонера повітря DAIKIN на суму 86 276,02 грн. (не заперечується сторонами).
Відповідно до акта звірки розрахунків за період з 01.09.2016 по 1 8.04.2018 за договором № 1607000657 у замовника наявна заборгованість у розмірі 1222277,02грн. Акт підписано та скріплено печатками сторін.
Спір у справі виник у зв`язку з тим, що відповідач не виконав у повному обсязі роботи по об`єкту "ВОЛЗ Лубни-Диканька (Будівельні роботи) (Код ЄЗС ДК 021:2015 - 45000000-7)" передбачені календарним планом-графіком виконання робіт, який є додатком № 2 до договору по етапах, які повинні були бути виконані у встановлені сторонами строки та вартість невиконаних робіт складає 3 034 201,40 грн., з цих підстав позивач просив господарський суд зобов`язати відповідача виконати вказані роботи та стягнути з відповідача штрафні санкції, передбачені договором за несвоєчасне виконання зобов`язання.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
6. Щодо заяви про відмову від частини позовних вимог
Відповідно до статті 307 ГПК України у суді касаційної інстанції позивач має право відмовитись від позову, а сторони - укласти мирову угоду відповідно до загальних правил про ці процесуальні дії незалежно від того, хто подав касаційну скаргу. Якщо заява про відмову від позову чи мирова угода сторін відповідають вимогам статей 191, 192 цього Кодексу, суд визнає нечинними судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій та постановляє ухвалу про прийняття відмови позивача від позову або про затвердження мирової угоди сторін, якою одночасно закриває провадження у справі.
Відповідно до частини 1 статті 191 ГПК України позивач може відмовитися від позову на будь-якій стадії провадження у справі, зазначивши про це в заяві по суті справи або в окремій письмовій заяві.
У силу частини 2 статті 191 ГПК України до ухвалення судового рішення у зв`язку з відмовою позивача від позову суд роз`яснює сторонам наслідки відповідної процесуальної дії, перевіряє чи не обмежений представник позивача у повноваженнях на її вчинення.
Суд не приймає відмову позивача від позову у справі, в якій особу представляє її законний представник, якщо його дії суперечать інтересам особи, які він представляє (частина 5 статті 191 ГПК України).
Дослідивши подану АТ "Укртрансгаз" заяву про відмову від частини позовних вимог, яка надійшла до суду 06.08.2019, колегія суддів встановила, що вона підписана представником АТ "Укртрансгаз" ОСОБА_1, посадове становище та повноваження якої підтверджується довіреністю від 11.05.2018 № 1-840.