ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
01 серпня 2019 року
м. Київ
Справа № 910/4562/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бенедисюка І.М. (головуючий), Колос І.Б., Малашенкової Т.М.,
за участю секретаря судового засідання Ковалівської О.М.,
представників учасників справи:
позивача - Сербуль О.Ю.,
відповідача - Брагіна О.О.,
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу Приватної організації "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 22.05.2019
за позовом Приватної організації "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" в інтересах Товариства з обмеженою відповідальністю "Ворнер Мьюзік Україна"
до фізичної особи -підприємця Піщанської Оксани Володимирівни
про стягнення 223 380 грн.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Стислий виклад позовних вимог
1. Приватна організація "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" (далі - ПО "ОКУАСП") на підставі свідоцтва про облік організацій колективного управління від 24.01.2011 № 18/2011 та укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю "Ворнер Мьюзік Україна" (далі - ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна") договору від 24.01.2014 № АВ 24012014/01 про управління майновими авторськими правами звернулася до Господарського суду міста Києва з позовом на захист авторських прав ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна".
2. У позовній заяві зазначено, що відповідач фізична особа - підприємець Піщанська Оксана Володимирівна (далі - ФОП Піщанська О.В. ) порушила майнові авторські права ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" на музичний твір музичний твір "ІНФОРМАЦІЯ_1" шляхом публічного виконання цього твору з комерційною метою без дозволу правовласника та без слати винагороди.
3. Позивач з огляду на неправомірне використання музичного твору "ІНФОРМАЦІЯ_1" просить стягнути з відповідача на користь ПО "ОКУАСП" компенсацію в сумі 223 380 грн відповідно до статті 52 Закону України від 23 грудня 1993 року № 3792-XII "Про авторське право і суміжні права" (в редакції цього Закону, чинній на час порушення авторських прав позивача, 19.05.2016) та пункту 3 розділу ІІ Прикінцевих та перехідних положень Закону України від 06.12.2016 № 1774-VIII.
Стислий виклад судових рішень
4. Рішенням Господарського суду міста Києва (суддя Бондаренко Г.П.) від 11.12.2018 позов задоволено.
5. Суд першої інстанції, ухвалюючи це рішення, визнав встановленим факт порушення відповідачем суміжних прав ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" на музичний твір музичний твір "ІНФОРМАЦІЯ_1". Суд також зазначив, що заявлений позивачем розмір компенсації необґрунтовано завищений.
6. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 22.05.2019 (колегія суддів: Доманська М.Л., Отрюх Б.В., Верховець А.А.) рішення місцевого господарського суду скасовано, ухвалено нове рішення, яким у задоволенні позову відмовлено.
7. В основу постанови покладено висновок про те, що долучений позивачем акт фіксації від 19.05.2016 № 19/05/16-5Т є неналежним доказом незаконного без дозволу уповноваженої особи використання відповідачем музичного твору "ІНФОРМАЦІЯ_1".
8. В акті фіксації від 19.05.2016 № 19/05/16-5Т зазначено, що представник ПО "ОКУАСП" діяв на підставі довіреності від 21.12.2016 № 21/12/16/7. Отже, цей акт не міг бути складеним у вказаний позивачем день фіксації незаконного використання музичного твору. Відповідна особа не мала повноважень складати цей акт та здійснювати відеозапис, який, згідно з твердженнями позивача свідчить про незаконне використання музичного твору.
Стислий виклад вимог касаційної скарги
9. ПО "ОКУАСП" у касаційній скарзі просить постанову суду апеляційної інстанції скасувати, а рішення місцевого господарського суду залишити в силі.
Аргументи учасників справи
Аргументи ПО "ОКУАСП", зазначені в касаційній скарзі
10. Сторона позивача стверджує, що відповідно до досліджених у справі договорів ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" має майнові авторські права на музичний твір "ІНФОРМАЦІЯ_1", а ПО "ОКУАСП" - право звернутися до суду за захистом таких прав.
11. Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 18.01.2003 № 71 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 02.04.2009 № 450) представники уповноважених організацій колективного управління авторськими правами мають право фіксувати факти комерційного використання опублікованих з комерційною метою фонограм, відеограм, їх примірників та зафіксованих у них виконань за допомогою технічних засобів і (або) шляхом складання відповідного акта фіксації.
12. Отже, відповідно до закону факт комерційного використання музичного твору може бути зафіксовано лише за допомогою технічних засобів, а технічну фіксацію може здійснювати представник організації колективного управління не уповноважений відповідною довіреністю.
13. ПО "ОКУАСП" стверджує, що в акті фіксації від 19.05.2016 № 19/05/16-5Т реквізити довіреності уповноваженого представника вказані помилково. Суд апеляційної інстанції дослідив видану ПО "ОКУАСП" представнику довіреність від 20.12.2015 № 07/12/15/19, згідно з якою представник мав необхідні права для складання акта фіксації.
14. Відеозапис, на якому зафіксовано порушення майнових авторських прав є достатнім доказом вчиненого відповідачем порушення. Отже, суд апеляційної інстанції не оцінив усіх наявних у справі доказів сукупно, зокрема, відеозапису та чеку комерційного закладу, в якому відбувалося використання музичного твору "ІНФОРМАЦІЯ_1".
15. У справі не встановлено обставин щодо комерційного використання відповідачем музичного "ІНФОРМАЦІЯ_1" у визначеному законом порядку.
Аргументи відповідача
16. Відзив відповідача на касаційну скаргу не надходив.
Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
17. ПО "ОКУАСП" відповідно до свідоцтва про облік організацій колективного управління від 24.01.2011 № 18/2011, виданого Державним департаментом інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України, є організацією колективного управління на колективній основі майновими правами суб`єктів авторського права і (або) суміжних прав.
18. ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна", з огляду на принцип правомірністі правочину, на підставі ліцензійного договору від 01.11.2014 № ВЧ-01112014/02-д (далі - Договір № ВЧ-01112014/02-д), укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю "Ворнер/Чаппелл" (Російська Федерація, місто Москва), додатків до цього договору, має право використовувати на території України музичний твір "ІНФОРМАЦІЯ_1".
19. ПО "ОКУАСП" та ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" 24.01.2014 уклали договір № АВ-24012014/01 про колективне управління майновими авторськими правами (далі - Договір № АВ-24012014/01). Відповідно до пункту 12.1 він набирає чинності з моменту підписання та діє безстроково. ПО "ОКУАСП" здійснює колективне управління майновими авторськими правами у межах території України (пункт 6, додаток № 1 до договору).
20. Згідно з Договором № АВ-24012014/01 ПО "ОКУАСП" отримало права дозволяти або забороняти третім особам використання об`єктів авторського права, що належать або будуть належати ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" протягом дії договору (пункт 2).
21. Зазначені вище повноваження передбачають права укладати договори щодо використання творів, збирати, розподіляти та виплачувати винагороду (пункт 2.2).
22. Визначено, що ПО "ОКУАСП" відповідно до вимог закону та умов Договору № АВ-24012014/01 вчиняє юридичні дії, пов`язані із забезпеченням та захистом майнових авторських прав ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" щодо переданих в управління творів (пункт 9.1).
23. У пункт 9.2.1 зазначено, що ПО "ОКУАСП" - Організація має право "пред`являти заяви, претензії, здійснювати фіксацію фактів використання об`єктів авторського права без дозволу Організації". Згідно з пунктом 9.2.2 т ПО "ОКУАСП" може вчиняти інші дії щодо захисту авторських прав ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" за умови отримання попередньої письмової згоди цього товариства. Додаткові застереження стосовно отримання попередньої письмової згоди на зазначені дії містить пункт 9.5.
24. Пункт 3.1 Договору № АВ-24012014/01 зобов`язує ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" декларувати свої майнові права на об`єкти авторського права згідно з правилами, встановленими ПО "ОКУАСП" відповідно до її Статуту. До матеріалів справи долучена копія складеної ТОВ "Ворнер Мьюзік Україна" декларації від 01.12.2015 № 491 щодо музичного твору "ІНФОРМАЦІЯ_1".
25. До позовної заяви як докази незаконного без дозволу особи, яка володіє майновими авторськими правами, використання відповідачем з комерційною метою у формі публічного виконання музичного твору "ІНФОРМАЦІЯ_1" 19.05.2016 у приміщенні кафе "Small Tаlking", в якому здійснює свою господарську діяльність відповідач ФОП Піщанська О.В. (за адресою: м. Київ, вул. М. Лисенка, 3 ), долучені акт фіксації від 19.05.2016 №19/05/16-5Т, відеозапис фіксації технічними засобами публічного виконання музичного твору "ІНФОРМАЦІЯ_1" (далі - відеозапис) та фіскальний чек кафе "Small Tаlking" від 19.05.2016.
26. Суд першої інстанції, дослідивши відеозапис, дійшов висновку, що він здійснювався у приміщенні кафе "Small Tаlking" за адресою: м. Київ, вул. М. Лисенка, 3. Цим доказом зафіксовано "звучання" музичного твору "ІНФОРМАЦІЯ_1".
27. Суд першої інстанції відхилив аргументи відповідача щодо дефекту акта фіксації від 19.05.2016 №19/05/16-5Т, посилаючись на зміст постанови Кабінету Міністрів України від 18.01.2003 № 71. Водночас суд зауважив, що відповідач не надав доказів правомірного використання зазначеного музичного твору.
28. У постанові суду апеляційної інстанції зазначено, що складання акта фіксації від 19.05.2016 № 19/05/16-5Т здійснювалось ОСОБА_2, повноваження якого щодо складання акта фіксації та здійснення відеозапису не підтверджені належними та допустимими доказами.
29. Суд апеляційної інстанції з`ясував, що зазначена в акті фіксації від 19.05.2016 №19/05/16-5Т довіреність була видана 21.12.2016 зі строком дії до 31.12.2017. Отже, ймовірна перевірка в комерційному закладі відповідача здійснювалася 19.05.2016, тобто до видачі вказаної довіреності. ПО "ОКУАСП" надала суду оригінали виданих ОСОБА_2 довіреностей від 21.12.2016 № 21/12/16/7, а також від 20.12.2015 № 07/12/15/19. Оцінивши зазначені докази, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що акт фіксації не міг бути складений в день фіксації правопорушення, як зазначено в позовній заяві.
Касаційний розгляд справи
30. У зв`язку з перебуванням судді Булгакової І.В. у відпустці склад судової колегії Касаційного господарського суду змінився, що підтверджується Витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 30.07.2019, який наявний в матеріалах справи.
31. У зв`язку з перебуванням судді Селіваненка В.П. на лікарняному склад судової колегії Касаційного господарського суду змінився, що підтверджується Витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 31.07.2019, який наявний в матеріалах справи.
32.
ДЖЕРЕЛА ПРАВА. АКТИ ЗАСТОСУВАННЯ ПРАВА
Бернська конвенція про охорону літературних і художніх творів
33. Стаття 11
(і)Автори драматичних, музично-драматичних і музичних творів користуються виключним правом дозволяти:
(іі)публічний показ і виконання своїх творів, включаючи публічний показ і виконання, здійснювані будь-якими засобами і способами.
Закон України від 23 грудня 1993 року N 3792-XII "Про авторське право і суміжні права" у редакції, чинній на зазначений позивачем час незаконного використання відповідачем твору "ІНФОРМАЦІЯ_1", 19.05.2016 (далі - Закон України "Про авторське право і суміжні права"):
34. Стаття 1
Публічне виконання - це подання за згодою суб`єктів авторського права і (або) суміжних прав творів, виконань, фонограм, передач організацій мовлення шляхом декламації, гри, співу, танцю та іншим способом як безпосередньо (у живому виконанні), так і за допомогою будь-яких пристроїв і процесів (за винятком передачі в ефір чи по кабелях) у місцях, де присутні чи можуть бути присутніми особи, які не належать до кола сім`ї або близьких знайомих цієї сім`ї, незалежно від того, чи присутні вони в одному місці і в один і той самий час або в різних місцях і в різний час.
35. Частина перша статті 15
До майнових прав автора (чи іншої особи, яка має авторське право) належать: а) виключне право на використання твору; б) виключне право на дозвіл або заборону використання твору іншими особами. Майнові права автора (чи іншої особи, яка має авторське право) можуть бути передані (відчужені) іншій особі згідно з положеннями статті 31 цього Закону, після чого ця особа стає суб`єктом авторського права.
36. Пункт 2 частини третьої статті 15
Виключне право автора (чи іншої особи, яка має авторське право) на дозвіл чи заборону використання твору іншими особами дає йому право дозволяти або забороняти публічне виконання і публічне сповіщення творів.
37. Частина перша статті 31
Автор (чи інша особа, яка має авторське право) може передати свої майнові права, зазначені у статті 15 цього Закону, будь-якій іншій особі повністю чи частково. Передача майнових прав автора (чи іншої особи, яка має авторське право) оформляється авторським договором.
Майнові права, що передаються за авторським договором, мають бути у ньому визначені. Майнові права, не зазначені в авторському договорі як відчужувані, вважаються такими, що не передані.
38. Стаття 32
Автору та іншій особі, яка має авторське право, належить виключне право надавати іншим особам дозвіл на використання твору будь-яким одним або всіма відомими способами на підставі авторського договору.
Використання твору будь-якою особою допускається виключно на основі авторського договору, за винятком випадків, передбачених статтями 21- 25 цього Закону (частина перша).
Передача права на використання твору іншим особам може здійснюватися на основі авторського договору про передачу виключного права на використання твору або на основі авторського договору про передачу невиключного права на використання твору (частина друга).
За авторським договором про передачу виключного права на використання твору автор (чи інша особа, яка має виключне авторське право) передає право використовувати твір певним способом і у встановлених межах тільки одній особі, якій ці права передаються, і надає цій особі право дозволяти або забороняти подібне використання твору іншим особам. При цьому за особою, яка передає виключне право на використання твору, залишається право на використання цього твору лише в частині прав, що не передаються (частина третя).
За авторським договором про передачу невиключного права на використання твору автор (чи інша особа, яка має авторське право) передає іншій особі право використовувати твір певним способом і у встановлених межах. При цьому за особою, яка передає невиключне право, зберігається право на використання твору і на передачу невиключного права на використання твору іншим особам (частина четверта).
Право на передачу будь-яким особам невиключних прав на використання творів мають організації колективного управління, яким суб`єкти авторського права передали повноваження на управління своїми майновими авторськими правами (частина п`ята).
Права на використання твору, що передаються за авторським договором, вважаються невиключними, якщо у договорі не передбачено передачі виключних прав на використання твору (частина шоста).
39. Частини перша - п`ята, восьма статті 33
Договори про передачу прав на використання творів укладаються у письмовій формі. В усній формі може укладатися договір про використання (опублікування) твору в періодичних виданнях (газетах, журналах тощо).
Договір про передачу прав на використання творів вважається укладеним, якщо між сторонами досягнуто згоди щодо всіх істотних умов (строку дії договору, способу використання твору, території, на яку поширюється передаване право, розміру і порядку виплати авторської винагороди, а також інших умов, щодо яких за вимогою однієї із сторін повинно бути досягнено згоди).
Авторська винагорода визначається у договорі у вигляді відсотків від доходу, отриманого від використання твору, або у вигляді фіксованої суми чи іншим чином. При цьому ставки авторської винагороди не можуть бути нижчими за мінімальні ставки, встановлені Кабінетом Міністрів України.
Предметом договору про передачу прав на використання твору не можуть бути права, яких не було на момент укладання договору.
Відповідні відомства і творчі спілки можуть розробляти примірні авторські договори (зразки авторських договорів).
Умови договору, що погіршують становище автора (його правонаступника) порівняно із становищем, встановленим чинним законодавством, є недійсними.
Усі майнові права на використання твору, які передаються за авторським договором, мають бути у ньому визначені. Майнові права, не зазначені в авторському договорі як передані суб`єктом авторського права, вважаються такими, що не передані, і зберігаються за ним.