ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
01 серпня 2019 року
м. Київ
Справа № 5017/651/2012
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Катеринчук Л.Й. - головуючий, Банасько О.О., Пєсков В.Г.
за участі секретаря судового засідання Лавринчук О.Ю.
учасники справи:
ініціюючі кредитори - ОСОБА_1 та ОСОБА_6, боржник - Кредитна спілка "Альянс-Інвест",
ліквідатор - арбітражний керуючий Поярков Володимир Олександрович
розглянув касаційну скаргу ОСОБА_2
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду
від 24.04.2019
у складі колегії суддів: Богатир К.В. (головуючий), Бєляновський В.В., Поліщук Л.В.
у справі № 5017/651/2012
за заявою ОСОБА_3 та ОСОБА_4
про банкрутство Кредитної спілки "Альянс-Інвест"
ПРОЦЕДУРА КАСАЦІЙНОГО ПРОВАДЖЕННЯ У ВЕРХОВНОМУ СУДІ
1. 14.05.2019 ОСОБА_2 звернулася безпосередньо до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.04.2019 у справі №5017/651/2012 в порядку статей 286, 287, 289 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).
2. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи №5017/651/2012 було визначено колегію суддів Верховного Суду у складі: головуючий суддя - Катеринчук Л.Й., суддя - Банасько О.О., суддя - Пєсков В.Г., що підтверджується витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.06.2019.
3. Ухвалою Верховного Суду від 12.06.2019 відкрито касаційне провадження у справі №5017/651/2012 за касаційною скаргою ОСОБА_2 на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.04.2019 та призначено її розгляд на 01.08.2019 о 10:30.
4. Відзивів на касаційну скаргу ОСОБА_2 не надходило.
ПРОВАДЖЕННЯ У СУДАХ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
Розгляд справи в суді першої інстанції та прийняте ним рішення
5. Провадження у справі №5017/651/2012 про банкрутство Кредитної спілки "Альянс-Інвест" (далі - КС "Альянс-Інвест", боржник) порушено ухвалою Господарського суду Одеської області від 03.03.2012 за заявою ОСОБА_3 та ОСОБА_4 за загальною процедурою відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України №2343-XII від 14.05.1992 до набрання чинності 19.01.2013 змінами, внесеними Законом України №4212-VI від 22.12.2011 (далі - Закон про банкрутство); ухвалою місцевого суду від 12.04.2012 введено процедуру розпорядження майном КС "Альянс-Інвест".
6. 06.08.2013 ухвалою попереднього засідання Господарського суду Одеської області затверджено реєстр вимог кредиторів КС "Альянс-Інвест", в тому числі з грошовими вимогами ОСОБА_2 (далі - ОСОБА_2 ) на суму 369 276, 60 грн. у четверту чергу та на суму 1 073 грн. у першу чергу.
7. 03.10.2013 постановою Господарського суду Одеської області визнано КС "Альянс-Інвест" банкрутом, відкрито відносно боржника ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором КС "Альянс-Інвест" арбітражного керуючого Погребняк О.Г.; ухвалою місцевого суду від 10.03.2016 призначено ліквідатором КС "Альянс-Інвест" арбітражного керуючого Ільєнок Л.С. Отже, ліквідаційна процедура КС "Альянс-Інвест" здійснювалася відповідно до положень Закону про банкрутство зі змінами згідно із Законом України №4212-VІ від 22.12.2011, який набрав чинності 19.01.2013, виходячи з приписів пункту 1-1 Розділу X Прикінцеві та Перехідні положення цього Закону.
8. 29.03.2016 ухвалою Господарського суду Одеської області припинено процедуру ліквідації КС "Альянс-Інвест", припинено повноваження ліквідатора КС "Альянс-Інвест" арбітражного керуючого Ільєнок Л.С., введено процедуру санації КС "Альянс-Інвест" строком на шість місяців, керуючим санацією призначено арбітражного керуючого Ільєнок Л.С., повноваження якої припинено ухвалою місцевого суду від 05.09.2017 з призначенням керуючим санацією арбітражного керуючого Вудуда Г.І.
9. 19.06.2018 ухвалою Господарського суду Одеської області звільнено від виконання обов`язків керуючого санацією КС "Альянс-Інвест" арбітражного керуючого Вудуда Г.І. та призначено керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Пояркова В.О.
10. 29.01.2019 ухвалою Господарського суду Одеської області припинено процедуру санації КС "Альянс-Інвест" та повноваження керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Пояркова В.О. (пункт 1 резолютивної частини ухвали); відкрито ліквідаційну процедуру КС "Альянс-Інвест" строком на 12 місяців (пункт 2 резолютивної частини ухвали); призначено ліквідатором КС "Альянс-Інвест" арбітражного керуючого Пояркова В.О. (пункт 3 резолютивної частини ухвали); з метою виявлення кредиторів з вимогами за зобов`язаннями боржника, визнаного банкрутом, постановлено здійснити офіційне оприлюднення повідомлення про визнання КС "Альянс-Інвест" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури на офіційному веб-сайті Верховного Суду в мережі Інтернет (пункт 4 резолютивної частини ухвали); відкладено розгляд справи на 12.03.2019 (пункт 5 резолютивної частини ухвали); зобов`язано ліквідатора надати звіт про проведену роботу в ліквідаційній процедурі з підтверджуючими доказами (пункт 6 резолютивної частини ухвали).
11. Рішення суду першої інстанції про введення ліквідаційної процедури банкрута мотивоване тим, що за даними аналізу фінансово-господарської діяльності від 28.09.2018 КС "Альянс-Інвест" перебуває у стані неплатоспроможності, подальше проведення процедури санації не є можливим, так як підприємство-боржник не має виробничих потужностей, трудовий колектив відсутній, діяльність підприємства останнім часом не проводилась, відсутні інвестори, які б здійснили відновлення платоспроможності, підприємство самостійно не може погасити кредиторську заборгованість.
11.1. Місцевим судом встановлено, що під час здійснення процедури санації боржника керуючим санацією вжито заходів до стягнення дебіторської заборгованості шляхом пред`явлення позовних вимог до дебіторів боржника, за результатами розгляду яких рішенням суду від 24.04.2018 у господарській справі №916/1130/17 стягнено з ТОВ "Альянс-Жилстрой" на користь КС "Альянс-Інвест" заборгованість в розмірі 11 030 200 грн.; в судовому засіданні 29.01.2019 керуючий санацією пояснив, що виданий на виконання зазначеного судового рішення наказ суду не пред`являвся до виконання до органу державної виконавчої служби у зв`язку з відсутністю в боржника грошових коштів на сплату авансового внеску.
11.2. Місцевим судом встановлено, що станом на 29.01.2019 до суду першої інстанції керуючим санацією плану санації КС "Альянс-Інвест" не подано, а в судовому засіданні з`ясовано, що план санації боржника не розроблявся та з моменту введення щодо боржника процедури санації ухвалою суду від 29.03.2016 не погоджувався з комітетом кредиторів КС "Альянс-Інвест", що в силу частини 8 статті 29 Закону про банкрутство є підставою для відкриття щодо КС "Альянс-Інвест" ліквідаційної процедури.
12. Приймаючи рішення про припинення процедури санації КС "Альянс-Інвест" та введення щодо неї ліквідаційної процедури, суд першої інстанції виходив із встановлених обставин того, що здійснені в процедурі санації боржника заходи не призвели до погашення вимог кредиторів, протягом шести місяців з дня введення 29.03.2016 процедури санації до суду не було подано на затвердження плану санації та обставин неспроможності боржника виконати свої зобов`язання перед кредиторами поза межами здійснення відносно нього процедури ліквідації у справі про банкрутство.
Водночас, місцевий суд зазначив про недоцільність винесення постанови про визнання боржника банкрутом при здійсненні переходу з процедури його санації до ліквідаційної процедури, зважаючи на те, що КС "Альянс-Інвест" була визнана банкрутом постановою суду першої інстанції від 03.10.2013, яка набрала законної сили та не була скасована, тоді як подальше введення щодо КС "Альянс-Інвест" процедури санації ухвалою від 29.03.2016 було спрямовано на здійснення заходів щодо відновлення платоспроможності боржника на стадії його ліквідаційної процедури.
13. Суд першої інстанції надав оцінку кандидатурі арбітражного керуючого Пояркова В.О., який в судовому засіданні 29.01.2019 погодився на участь у даній справі в якості ліквідатора, та зважаючи на обставини відсутності пропозицій кредиторів КС "Альянс-Інвест" щодо кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором боржника, суд дійшов висновку про призначення ліквідатором КС "Альянс-Інвест" арбітражного керуючого Пояркова В.О., який виконував повноваження керуючого санацією боржника.
Провадження в суді апеляційної інстанції та обґрунтування прийнятої ним постанови
14. ОСОБА_2 подала апеляційну скаргу на ухвалу Господарського суду Одеської області від 29.01.2019 у справі №5017/651/2012, в якій просила скасувати оскаржувану ухвалу як таку, що її прийнято з порушенням приписів статей 28, 29, 37 Закону про банкрутство, та направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції. Скаржниця доводила, що місцевим судом прийнято рішення про відкриття ліквідаційної процедури КС "Альянс-Інвест" без зазначення про встановлену судом неспроможність боржника виконати грошові зобов`язання та про визнання КС "Альянс-Інвест" банкрутом; під час здійснення щодо КС "Альянс-Інвест" ліквідаційної процедури, введеної постановою 03.10.2013, було здійснено перехід до процедури санації КС "Альянс-Інвест" згідно з ухвалою місцевого суду від 29.03.2016, тому подальшому відкриттю ліквідаційної процедури КС "Альянс-Інвест" мало передувати визнання боржника банкрутом. Скаржниця зауважила, що на стадії санації боржника не було вжито всіх можливих заходів щодо відновлення платоспроможності КС "Альянс-Інвест", так як у 2009 році боржником надано ОСОБА_5 кредит на загальну суму 1 200 000 грн., однак, зазначена сума дебіторської заборгованості з позичальника не стягувалася, що свідчить про передчасність висновків місцевого суду про неплатоспроможність КС "Альянс-Інвест" за вимогами кредиторів згідно реєстру.
15. 24.04.2019 постановою Південно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ОСОБА_2 задоволено частково; змінено ухвалу Господарського суду Одеської області від 29.01.2019 у справі №5017/651/2012, а саме в частині назви судового рішення замість "УХВАЛА" даний процесуальний документ названо "ПОСТАНОВА"; доповнено резолютивну частину постанови Господарського суду Одеської області від 29.01.2019 пунктом 2 наступного змісту:
"Визнати боржника Кредитну спілку "Альянс-Інвест" (65026, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Катерининська, будинок 14; код ЄДРПОУ 33138279) банкрутом".
Пункти 2, 3, 4, 5, 6, 7 резолютивної частини постанови Господарського суду Одеської області від 29.01.2019 вважати, відповідно, пунктами 3, 4, 5, 6, 7, 8.
В іншій частині постанову Господарського суду Одеської області від 29.01.2019 залишено без змін.
16. Апеляційний суд, керуючись приписами статей 7, 29, 36, 37 Закону про банкрутство, погодився з висновками суду першої інстанції про можливість введення ліквідаційної процедури КС "Альянс-Інвест" у підсумковому засіданні на стадії санації КС "Альянс-Інвест", з огляду на встановлені обставини невиконання керуючим санацією боржника вимог ухвал місцевого суду щодо подання розробленого та схваленого комітетом кредиторів плану санації КС "Альянс-Інвест", враховуючи дані звіту керуючого санацією Пояркова В.О. та Аналізу фінансово-господарської діяльності стану суб`єкта господарювання КС "Альянс-Інвест", а також зважаючи на встановлені обставини неспроможності боржника виконати грошові зобов`язання перед кредиторами.
16.1. Судом апеляційної інстанції встановлено, що 16.10.2018 керуючим санацією Поярковим В.О. подано до місцевого суду проміжний звіт про хід процедури санації КС "Альянс-Інвест", в якому зазначено про проведення керуючим санацією аналізу фінансово-господарської діяльності боржника, за результатами якого вбачається, що відновити платоспроможність боржника не є можливим, аналіз зроблено на підставі балансів, наданих органами статистики; станом на момент подання звіту пошук інвесторів тривав, однак, жодної заяви на адресу керуючого санацією не надходило, майна не виявлено, грошові кошти відсутні, господарська діяльність за даними балансу фактично не ведеться з 2010 року, працівники відсутні.
16.2. Апеляційний суд встановив, що до звіту керуючого санацією долучено Аналіз фінансово-господарської діяльності КС "Альянс-Інвест" щодо наявності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства, за даними якого за 2013 рік вбачається наявність у боржника дебіторської заборгованості, однак, керуючому санацією не надано переліку дебіторів та даних щодо строку виникнення дебіторської заборгованості; з Єдиного державного реєстру судових рішень вбачається, що попереднім арбітражним керуючим подавались позови про стягнення заборгованості, однак, у зв`язку з несплатою судового збору у відкритті провадження було відмовлено; перевірити наявність у КС "Альянс-Інвест" дебіторської заборгованості не є можливим, оскільки відсутні регістри бухгалтерського обліку, договори та перелік дебіторів.
16.3. Судом апеляційної інстанції встановлено, що у звіті керуючого санацією зазначено, що перелік основних засобів, які обліковуються на бухгалтерських рахунках 103 та 104, не були надані для проведення аналізу, тому не є можливим достовірно встановити, які саме це основні засоби; відповідно до статей балансу у боржника відсутні довгострокові фінансові інвестиції та необоротні активи, а також будь-які запаси; керуючим санацією проведено визначення співвідношення активів та кредиторської заборгованості та встановлено, що коефіцієнт покриття станом на останню звітну дату складає 0,8; наявні активи лише на 10% покривають кредиторську заборгованість КС "Альянс-Інвест".
16.4. Апеляційний суд встановив, що боржник перебуває у стані неплатоспроможності, ознак фіктивного банкрутства, приховування банкрутства, доведення до банкрутства та незаконних дій у разі банкрутства не виявлено з урахуванням балансів, що їх було надано органами статистики; показники, що пов`язані з обсягом доходів та прибутковістю відсутні; грошові кошти та майно боржника відсутні, тому не є можливим задоволення вимог кредиторів за рахунок активів боржника, тоді як інвестори, які б відновили платоспроможність КС "Альянс-Інвест", відсутні.
16.5. Судом апеляційної інстанції встановлено, що станом на момент проведення місцевим судом підсумкового засідання на стадії санації КС "Альянс-Інвест" 29.01.2019 розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації КС "Альянс-Інвест" не було надано суду на виконання вимог ухвали від 29.03.2016 про введення процедури санації КС "Альянс-Інвест", що в силу частини 8 статті 29 Закону про банкрутство є підставою для переходу з ініціативи суду зі стадії санації до ліквідаційної процедури.
17. Разом з тим, апеляційний суд не погодився з висновками суду першої інстанції про недоцільність визнання боржника банкрутом у судовому засіданні 29.01.2019 та прийняття за його наслідками ухвали суду про припинення процедури санації та введення ліквідаційної процедури КС "Альянс-Інвест" з посиланням на те, що Законом про банкрутство не передбачено повторного визнання боржника банкрутом, щодо якого вводилась ліквідаційна процедура постановою місцевого суду від 03.10.2013 з попереднім визнанням КС "Альянс-Інвест" банкрутом, яка набрала законної сили.
Суд апеляційної інстанції зауважив, що 29.03.2016 ухвалою місцевий суд припинив введену постановою 03.10.2013 ліквідаційну процедуру та відкрив відносно КС "Альянс-Інвест" процедуру санації з метою відновлення його платоспроможності, тобто судову процедуру банкрутства, відмінну від ліквідаційної процедури, яка не пов`язана з визнанням боржника банкрутом.
Апеляційний суд з посиланням на частину 5 статті 36 Закону про банкрутство зазначив, що за наслідком розгляду звіту керуючого санацією комітетом кредиторів може бути прийняте рішення про припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, а частиною 1 статті 37 Закону до повноважень господарського суду віднесено визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом. Необхідність визнання боржника банкрутом у випадках неподання суду плану санації також передбачена частиною 8 статті 29 Закону про банкрутство у випадку введення ліквідаційної процедури судом за наслідком неподання до суду керуючим санацією упродовж 6 місяців плану санації.
З огляду на таке, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що здійснюючи перехід з процедури санації до ліквідаційної процедури КС "Альянс-Інвест" у судовому засіданні 29.01.2019, місцевому суду належало прийняти рішення про визнання боржника банкрутом та винести судове рішення у формі постанови, як це передбачено частиною 1 статті 37 Закону про банкрутство.
Зазначене стало підставою для зміни апеляційним судом ухвали суду першої інстанції від 29.01.2019 в частині назви судового рішення з "УХВАЛА" на "ПОСТАНОВА" та доповнення резолютивної частини оскаржуваного судового рішення пунктом 2 щодо визнання боржника КС "Альянс-Інвест" банкрутом.
18. Доводи ОСОБА_2 про введення місцевим судом ліквідаційної процедури КС "Альянс-Інвест" за умов невстановлення факту неспроможності боржника виконати зобов`язання перед кредиторами, апеляційний суд відхилив, як необґрунтовані, оскільки з наданого керуючим санацією Аналізу фінансово-господарської діяльності стану суб`єкта господарювання КС "Альянс-Інвест" вбачається недостатність у боржника активів для задоволення вимог кредиторів, визнаних судом та включених до реєстру вимог кредиторів, а під час здійснення щодо КС "Альянс-Інвест" процедури санації впродовж більш як 2,5 років керуючим санацією не було виявлено інвесторів та не подано до суду на затвердження план санації КС "Альянс-Інвест".
УЗАГАЛЬНЕНІ ДОВОДИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи скаржниці ( ОСОБА_2, кредитор у справі)
19. Скаржниця доводила, що судами першої та апеляційної інстанцій в порушення приписів частини 8 статті 29 Закону про банкрутство прийнято рішення (ухвалу від 29.01.2019 та постанову від 24.04.2019) про відкриття ліквідаційної процедури КС "Альянс-Інвест" за умов невжиття керуючим санацією всіх можливих заходів щодо відновлення платоспроможності КС "Альянс-Інвест", зокрема, шляхом стягнення заборгованості ОСОБА_5 за кредитом на суму 1 200 000 грн., наданим боржником у 2009 році, та за обставин наявності недоліків в роботі арбітражних керуючих, які виконували повноваження керуючого санацією КС "Альянс-Інвест", щодо подання господарському суду на затвердження плану санації КС "Альянс-Інвест".
20. Скаржник зауважив, що в діях Голови правління КС "Альянс-Інвест" наявні ознаки кримінального правопорушення щодо доведення КС "Альянс-Інвест" до банкрутства, про що свідчить окрема ухвала Господарського суду Одеської області від 29.01.2019 у даній справі, яку було винесено в адресу Головного управління Національної поліції в Одеській області щодо перевірки наявності в діях Голови правління КС "Альянс-Інвест" ознак кримінального правопорушення з повідомленням суду у строк до 01.03.2019 про вжиті заходи; однак, на момент відкриття ліквідаційної процедури КС "Альянс-Інвест" 29.01.2019 в господарського суду не було даних про результати проведеної правоохоронними органами перевірки діяльності органів управління боржником, що свідчить про порушення судами попередніх інстанцій приписів Преамбули до Закону про банкрутство, яка визначає загальну спрямованість цього Закону на відновлення платоспроможності боржника з метою повного (часткового) погашення вимог кредиторів, а не ліквідацію суб`єкта господарювання в процедурі банкрутства.
Доводи інших учасників справи
21. Відзиви на касаційну скаргу ОСОБА_2 не надійшли.
НОРМИ ПРАВА, ЩО ПІДЛЯГАЮТЬ ЗАСТОСУВАННЮ
22. Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" №2343-XII від 14.05.1992 в редакції Закону України №2320-VIII від 13.03.2018
Стаття 1 - банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури; неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.
Частина 1 статті 7 - відповідно до цього Закону щодо боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.
Частина 1 статті 28 - господарський суд за клопотанням комітету кредиторів виносить ухвалу про введення процедури санації строком на шість місяців. За вмотивованим клопотанням керівника санації чи комітету кредиторів цей строк може бути продовжено господарським судом, але не більше ніж на дванадцять місяців. Під санацією розуміється система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом реструктуризації підприємства, боргів і активів та/або зміни організаційно-правової та виробничої структури боржника.
Частина 1 статті 29 - протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією у випадках, передбачених дим Законом, зобов`язаний подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника. У разі наявності інвесторів план санації розробляється за участю інвесторів та підписується інвесторами. Інвестор - особа, яка приймає рішення щодо внесення власних, позичених та залучених майнових і інтелектуальних цінностей в об`єкти інвестування та несе відповідальність за невиконання своїх зобов`язань.