ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 липня 2019 року
м. Київ
Справа № 908/484/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Губенко Н.М. - головуючий, Кролевець О.А., Студенець В.І.,
за участю секретаря судового засідання - Охоти В.Б.,
представників учасників справи:
позивача - не з`явився,
відповідача - Гришко І.І.,
третьої особи-1 - не з`явився,
третьої особи-2 - не з`явився,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1
на постанову Центрального апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Білецька Л.М., Парусніков Ю.Б., Чередко А.Є.
від 17.04.2019
за позовом ОСОБА_1
до Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Державний реєстратор Токмацької районної державної адміністрації, ОСОБА_2
про визнання недійсним рішення загальних зборів,
Розпорядженням Заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 08.07.2019 № 29.3-02/1114 призначено проведення повторного автоматизованого розподілу справи № 908/484/18 у зв`язку із відпусткою судді Вронської Г.О.
Згідно із протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи від 08.07.2019 для розгляду справи № 908/484/18 визначено колегію суддів Касаційного господарського суду у наступному складі: головуючий - Губенко Н.М., судді: Кролевець О.А., Студенець В.І.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Запорізької області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", в якому просив: визнати недійсними повністю з моменту прийняття рішення позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365" від 19.01.2018, оформлені протоколом від 19.01.2018; скасувати реєстраційний запис №11021270020000015 державного реєстратора департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 25.01.2018.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що при підготовці до проведення та безпосередньо при проведенні позачергових загальних зборів акціонерів було порушено вимоги статуту Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365" та чинного законодавства України щодо їх організації та проведення, а саме: не було повідомлено позивача, як члена наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", про скликання засідання наглядової ради у зв`язку з надходженням письмової вимоги акціонера - ОСОБА_2 про скликання позачергових загальних зборів відповідача; не було повідомлено позивача, як акціонера Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", про проведення позачергових загальних зборів; при проведенні позачергових загальних зборів був відсутній кворум для прийняття питань, які вирішувались під час таких зборів.
2. Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
Згідно з даними з офіційного сайту Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України (станом на 20.03.2018), ОСОБА_1 (індивідуальний податковий номер НОМЕР_1 ), є акціонером та членом наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП 12365", володіє часткою в статутному капіталі емітента (у відсотках) 27,07, посадова особа член наглядової ради ОСОБА_1, обраний на посаду 29.04.2016, володіє 187 111 акціями, що складає 27,07% статутного капіталу емітента; розмір пакета акцій або частки, якою особа володіє в статутному капіталі емітента в грошовому вираженні становить 46 777,75 грн; посади, які особа обіймала протягом останніх п`яти років: член наглядової ради, директор. Строк на який обрано особу - 3 роки.
Відповідно до Статуту Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП- 12365" (затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" протокол № 10 від 25.02.2011, зареєстровано 11.03.2011 за № 11021050013000015) (далі - Статут), змінено тип акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство.
Згідно з розділом 3 Статуту засновником товариства є держава в особі Запорізького регіонального відділення Фонду Державного майна України. Акціонерами товариства визначаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.
Відповідно до розділу 4 Статуту кожною простою акцією товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи право на: участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості; отримання інформації про господарську діяльність товариства у порядку визначеному діючим законодавством України.
Розділом 6 Статуту визначено, що статутний капітал товариства становить172800 грн, поділяється на 691 200 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн кожна. Всі акції товариства розподіляються між його акціонерами.
Пунктом 7.1.1 Статуту визначено, що акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього товариства.
Розділом 10 Статуту визначено, що загальні збори товариства є вищим органом товариства, до виключної компетенції яких, зокрема, входить: внесення змін до статуту товариства; прийняття рішення про зміну типу товариства; затвердження положень про загальні збори, наглядову раду, правління та ревізійну комісію товариства, а також внесення змін до них; обрання членів наглядової ради; прийняття рішення про припинення повноважень членів наглядової ради; - обрання комісії з припинення товариства.
Пунктом 10.3.8 визначено, що загальні збори мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.
Пунктом 10.3.10 Статуту передбачено, що право голосу на загальних зборах товариства мають право акціонери - власники простих акцій товариства, які володіють акціями на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.
Відповідно до пункту 10.3.11 Статуту рішення загальних зборів приймаються більш як трьома чвертями голосів акціонерів від загальної їх кількості з таких питань: внесення змін до статуту товариства; прийняття рішення про зміну типу товариства; прийняття рішення про злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення товариства, про ліквідацію товариства, обрання ліквідаційної комісії (комісії з припинення), затвердження порядку та строків ліквідації, порядку поділу між акціонерами майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу.
Пунктом 10.3.13 Статуту визначено, що письмове повідомлення про проведення загальних зборів товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів,передбачених абзацом другим статті 10.3.51 цього Статуту - акціонерами які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений Статутом товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення про проведення загальних зборів товариства направляється акціонерам, включеним до переліку, простим поштовим листом та має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань, що виносяться на голосування; 6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів.
Пунктом 10.3.46 Статуту визначено, що позачергові загальні збори товариства скликаються наглядовою радою: з власної ініціативи; на вимогу правління - в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину; на вимогу ревізійної комісії; на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства; в інших випадках,встановлених законом або статутом товариства. Вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі правлінню .
18 грудня 2017 року у відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 240, опубліковано звернення до уваги акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", ОСОБА_2, яка є акціонером товариства що володіє часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 199 186 штук простих акцій, що складає 28,82% простих акцій товариства, керуючись частиною 6 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства" повідомляє ,що позачергові загальні збори акціонерів товариства відбудуться о 09:00 год. 19.01.2018 за адресою: 71700,Запорізька область, м. Токмак, вул. Гоголя,130. Дата складання переліку акціонерів, які мають право на участь у зборах: 15.01.2018. Перелік питань, включених до проекту порядку денного: 1) прийняття рішення про обрання складу та членів лічильної комісії; 2) прийняття рішення про реорганізацію товариства шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ); 3)прийняття рішення про затвердження порядку, умов та плану перетворення товариства у ТОВ; 4) прийняття рішення про затвердження порядку та умов обміну акцій товариства на частки у статутному капіталі ТОВ; 5) прийняття рішення про затвердження порядку та умов викупу акцій у акціонерів товариства; 6) прийняття рішення про призначення комісії з реорганізації товариства; 7) прийняття рішення про визначення строку та порядку заявлення вимог кредиторів до товариства.
Згідно з реєстром власників іменних цінних паперів (емітент - Приватне акціонерне товариство "Токмацьке АТП - 12365"), станом на 19.03.2014, загальна кількість цінних паперів становила 691 200 штук.
19 січня 2018 року були проведені позачергові загальні збори акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", які оформлені протокол від 19.01.2018, із загальною кількістю голосуючих акцій - 571 338 штук; загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах - 90 осіб; загальна кількість голосів акціонерів (їх представників) - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах - 375 716 голосів.
В протоколі позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" від 19.01.2018 щодо кворуму зазначено, що: загальна кількість осіб (акціонери, представники акціонерів) - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі та були присутні на зборах, складає 2 особи, яким у сукупності належить 375 716 штук простих іменних акції товариства, що відповідає 375 716 голосам і складає 65,76% від загальної кількості голосуючих акцій товариства.
За результатами проведення позачергових загальних зборів прийняті наступні рішення: з другого питання порядку денного - про реорганізацію товариства шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю (правонаступник), розмір статутного капіталу правонаступника складатиме 172800 грн; з третього питання порядку денного - рішення про затвердження наступного порядку та умов перетворення товариства у ТОВ. Товариство протягом трьох робочих днів з дати прийняття відповідного рішення про припинення шляхом перетворення у ТОВ письмово повідомляє про це орган, що здійснює державну реєстрацію. Акціонери товариства призначають комісію з реорганізації, голову цієї комісії, встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до товариства. До комісії з реорганізації з моменту призначення переходять повноваження щодо управління справами товариства. Голова комісії з реорганізації, її члени представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені товариства. Під час перетворення акції товариства конвертуються в частки у статутному капіталі правонаступника та розподіляються серед його засновників ( учасників). Не підлягають конвертації акції товариства, власниками яких є акціонери, які звернулися до товариства з вимогою про обов`язковий викуп належних їм акцій та які мають таке право відповідно до законодавства України; з четвертого питання порядку денного - рішення про затвердження порядку та умов обміну акцій товариства на частки у статутному капіталі ТОВ; з п`ятого питання порядку денного - викуп акцій не здійснювати, оскільки, акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та проголосували "проти" прийняття рішення про реорганізацію товариства шляхом перетворення у ТОВ немає; з шостого питання порядку денного - призначення комісії з реорганізації товариства: 1) Голова комісії з реорганізації - Вовк Ю.І., 2) член комісії з реорганізації - Овчарова Л.Є., 3) член комісії з реорганізації - Петров Ю.М.; сьомого питання - визначення строку та порядку заявлення вимог кредиторів до товариства.
Із змісту протоколу позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" від 19.01.2018 вбачається, що загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах: 90 осіб, загальна кількість голосуючих акцій за даними переліку: 571 338 штук. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах - 375 716 голосів, загальна кількість осіб власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі та були присутні на зборах - 2 особи.
У протоколі позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" від 19.01.2018 не визначено та не уточнюється, які саме особи, акціонери, представники акціонерів власники голосуючих акцій товариства, зареєструвалися та були присутніми на зборах.
Відповідно до реєстру персональної кореспонденції для акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" з повідомленням про проведення позачергових загальних зборів акціонерів від ОСОБА_2, відправленої поштою з відділення зв`язку № 1 м. Оріхів 15.12.2017, всього відправлено 90 персональних повідомлень акціонерам Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" з порядком денним та проектами рішень позачергових загальних зборів акціонерів від 19.01.2018. Вказаний реєстр персональної кореспонденції підписано ОСОБА_2 та начальником поштового відділення № 1 - ОСОБА_4
3. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Рішенням Господарського суду Запорізької області від 16.10.2018 у справі №908/484/18 позов задоволено. Визнано недійсними повністю з моменту прийняття рішення позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365" від 19.01.2018, оформлені протоколом від 19.01.2018. Скасовано реєстраційний запис № 11021270020000015 державного реєстратора департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 25.01.2018.
Рішення суду першої інстанції мотивовано наявністю чисельних порушень, які були допущенні в процесі підготовки та проведення позачергових загальних зборів 19.01.2018, що є підставою для визнання їх недійсними, зокрема:
- позивач не був належним чином, відповідно до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та статуту Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", повідомлений про скликання цих зборів, про порядок денний, відтак не зміг взяти участь у їх проведенні, скористатись іншими правами, що є порушенням його прав;
- наданими доказами не підтверджується факт звернення акціонерів з письмовою вимогою до наглядової ради, правління товариства про скликання позачергових загальних зборів та прийняття наглядовою радою відповідного рішення з цього питання;
- у протоколі позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365" від 19.01.2018 не визначено та не уточнюється, які саме особи - акціонери, представники акціонерів власники голосуючих акцій товариства зареєструвалися та були присутніми на зборах;
- визначаючи загальну кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах та загальну кількість голосів акціонерів (їх представників) - власників голосуючих акцій товариства, організатори проведення позачергових загальних зборів товариства 19.01.2018, керувалися реєстром власників іменних цінних паперів складеним станом на 16.01.2018, що суперечить вимогам пункту 10.3.13 статуту Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365";
- організаторами позачергових загальних зборів 19.01.2018, визначено невірно кворум загальних зборів, виходячи із загальної кількості голосуючих акцій - 571338 штук, замість 691 200 штук.
Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 17.04.2019 рішення Господарського суду Запорізької області від 16.10.2018 у даній справі скасовано. Прийнято нове рішення, яким у задоволенні позову відмовлено.
Постанова суду апеляційної інстанції мотивована тим, що:
- факт звернення акціонерів з письмовою вимогою до наглядової ради про скликання позачергових загальних зборів та прийняття наглядовою радою відповідного рішення з цього питання не підтверджено, однак звернення акціонера до виконавчого органу було направлено 17.11.2017;
- процедура повідомлення про проведення зборів була порушена, але само по собі це порушення не є підставою для скасування рішення загальних зборів, оскільки виконавчому органу вимога була направлена, а інші порушення порядку скликання і проведення загальних зборів, які суд першої інстанції вважав встановленими, не знайшли свого підтвердження в апеляційному господарському суді;