ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 липня 2019 року
м. Київ
Справа № 922/2616/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Вронська Г.О. - головуюча, Губенко Н.М., Кролевець О.А.,
за участю помічника судді Якимець О.І. (за дорученням головуючого судді),
представників учасників справи:
від позивача: Братель О.Г.,
від відповідача-1: не з`явився,
від відповідача-2: Богуцька В.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківгаз Збут"
на рішення Господарського суду Харківської області
у складі судді Ольшанченка В.І.
від 25.01.2019 та
на постанову Східного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Сіверін В.І., Терещенко О.І., Слободін М.М.
від 01.04.2019
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківгаз Збут"
до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенергопроект", 2. Головного територіального управління юстиції у Харківській області
про визнання недійсним договору,
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Харківгаз Збут" (далі - Позивач) звернулось до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенергопроект" (далі - Відповідач-1) та Головного територіального управління юстиції у Харківській області (далі - Відповідач-2, Споживач) про визнання недійсним укладеного між відповідачами договору на постачання газу №5 від 26.02.2018 (далі - Договір-2).
2. Позов мотивований тим, що Договір-2 укладений з порушенням норм чинного законодавства - частини 2 статті 14 Закону України "Про ринок природного газу" та Правил постачання природного газу. Позивач вважає, що Договір-2 порушує його права та інтереси, оскільки на момент укладення Договору-2 Споживач мав заборгованість перед Позивачем за спожитий у 2018 році природний газ, не звертався до Позивача про намір змінити постачальника та розірвати чи призупинити укладений з Позивачем договір постачання природного газу.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3. Рішенням Господарського суду Харківської області від 25.01.2019, яке залишено без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 01.04.2019, у позові відмовлено.
4. Судові рішення мотивовані тим, що Споживач був зобов`язаний укласти Договір-2 з Відповідачем-1 відповідно до вимог Закону України "Про публічні закупівлі", а передбачені статтею 37 цього Закону підстави недійсності правочину відсутні. За висновком судів, несуттєві недоліки щодо умов укладення Договору-2 не потягли за собою порушення прав та охоронюваних законом інтересів Позивача, а зміст Договору-2 не суперечить чинному законодавству, зокрема Цивільного кодексу України, іншим актам цивільного законодавства та інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.
5. При цьому суди виходили з того, що згідно з встановленими обставинами на момент укладення Договору-2 дія договору №41GBKhz1157-17 від 20.03.2017 (далі - Договір-1) була припинена, а прострочена заборгованість Споживача перед Позивачем була відсутня.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи
6. Позивач подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції, ухвалити нове рішення про задоволення позову в повному обсязі.
7. Касаційна скарга мотивована посиланням на неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального права.
8. На думку Позивача, суди першої та апеляційної інстанцій невірно оцінили положення Договору-1 і додаткової угоди №4 до нього та дійшли неправильного висновку, що зміна постачальника природного газу при укладенні Договору-2 не відбувалась. Також Позивач заперечує проти встановлення обставин відсутності заборгованості у Споживача за Договором-1 на момент укладення Договору-2, посилаючись на постанову Верховного Суду від 13.11.2018 у справі №922/669/18.
9. При цьому Позивач вважає, що відповідно до умов Договору-1 та Правил постачання природного газу перевищення планового обсягу природного газу не свідчить про припинення дії договору через його виконання. Водночас Позивач зазначає про продовження споживання Споживачем газу за Договором-1 протягом лютого-березня 2018 року.
10. Також Позивач посилається на судові рішення у справі №922/3368/18, якими встановлені обставини щодо продовження терміну дії Договору-1 для проведення процедури закупівлі відповідно до умов додаткової угоди №3 від 27.12.2017.
11. Відповідачі подали відзиви на касаційну скаргу, в яких просять скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.
12. Відзиви Відповідача-1 мотивований тим, що касаційна скарга є безпідставною, а викладені у ній обставини не підтверджуються належними доказами і не відповідають дійсним обставинам справи.
13. Зокрема, Відповідач-1 зазначає, що Позивач не оскаржував процедуру закупівлі, на підставі якої укладений оспорюваний договір. Також Відповідач-1 посилається на відсутність заборгованості Споживача перед Позивачем на момент укладення оспорюваного договору.
14. Крім того, Відповідач-1 заперечує проти посилання Позивача на судове рішення у справі №922/3368/18, адже Відповідач-1 не був учасником зазначеної справи.
15. Відповідач-2 у відзиві зазначає про відсутність порушення прав та інтересів Позивача оспорюваним договором, укладеним на підставі конкурсу, одним з учасників якого був Позивач. При цьому Відповідач-2 посилається на обставини виконання ним зобов`язань перед Позивачем на час розгляду даної справи судами.
16. На думку Відповідача-2, визнання оспорюваного договору недійсним жодним чином не поновить права Позивача, які він вважає порушеними.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
17. 20 березня 2017 року між Позивачем (постачальник) та Споживачем укладений договір №41GBKhz1157-17 на постачання природного газу (далі - Договір-1).
18. За умовами Договору-1 Позивач зобов`язався передати у власність Споживачу у 2017 році природний газ (далі - газ), а споживач зобов`язався прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені Договором-1. Річний плановий обсяг постачання газу - до 61000 м3.
19. Обсяг переданого (спожитого) газу за розрахунковий період (п. 4.1 Договору-1), що підлягає оплаті Споживачем, визначається на межі балансової належності між оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку (лічильників газу), визначених в заяві-приєднанні до договору розподілу природного газу, укладеного між оператором ГРМ та споживачем, а також з урахуванням процедур, передбачених кодексом ГРМ (п.п. 1.2, 2.3 Договору-1).
20. За підсумками розрахункового періоду споживач до 05 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов`язаний надати постачальнику копію відповідного акта про фактичний обсяг розподіленого (протранспортованого) природного газу споживачу за розрахунковий період, що складений між оператором ГРМ та споживачем, відповідно до вимог кодексу ГРМ (п. 2.9.1 Договору-1).
21. На підставі отриманих від споживача даних та/або даних оператора ГРМ постачальник протягом трьох робочих днів готує два примірники акта приймання-передачі природного газу за розрахунковий період, підписаних уповноваженим представником постачальника (п. 2.9.2 Договору-1).
22. Пунктом 3.2 Договору-1 встановлена ціна газу в сумі 8079,42 грн. за 1000 м3, крім того ПДВ 1615,88 грн, всього з ПДВ 9695,30 грн.
23. Загальна сума договору складається із місячних сум вартості газу поставленого споживачеві за даним договором і становить 591413,30 грн. (п. 3.6 Договору-1).
24. Оплата вартості послуг з постачання газу здійснюється Споживачем не пізніше 10 числа місяця наступного за розрахунковим, на підставі актів приймання-передачі природного газу, які надаються постачальником (п. 4.2.1 Договору-1).
25. Договір-1 набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності) сторін і діє в частині постачання газу з 20.03.2017 до 31.12.2017, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення (п. 11.1 Договору-1).
26. Додатком №1 до Договору-1 визначений перелік ЕІС-код точок комерційного обліку споживача.
27. Додатковими угодами №1 від 08.06.2017 і №2 від 18.12.2017 до Договору-1 сторони змінили річний плановий обсяг постачання газу, ціну газу, а також суму Договору-1.
28. У додатковій угоді №4 від 26.01.2018 до Договору-1 (далі - Додаткова угода №4) сторони визначили планові щомісячні обсяги постачання газу на 2018 рік, ціну газу та суму Договору-1, а саме на період січень-березень 2018 року в межах 20% від суми попереднього договору, як то встановлено пунктом 2 частини 4, 5 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі".
29. Строк дії Договору-1 зазначеними додатковими угодами не продовжувався.
30. Обсяг природного газу, визначений у Додатковій угоди №4, становить 10,708 тис. куб. м на період з січня по березень 2018 року.
31. У зв`язку зі споживанням усього обсягу газу 10 січня 2018 року Споживач розмістив на сайті PROZORRO оголошення про проведення відкритих торгів UA-2018-01-10-000711-c на закупівлю природного газу на строк до 31 грудня 2018 року.
32. У процедурі закупівлі прийняли участь два учасника - Позивач і Відповідач-1.
33. За результатами проведення процедури закупівлі переможцем визнаний Відповідач-1 (протокол №ІІ-12/1 розгляду тендерних пропозицій 12.02.2018), 13 лютого 2018 року йому направлене повідомлення про намір укласти договір.
34. 21 лютого 2018 року Позивач разом з супровідним листом надав Споживачу два примірника акта №ХО300001827 приймання-передачі природного газу від 31.01.2018 до договору №1140Q7T6XSB017 від 29.12.2016, укладеного Позивачем з Територіальним управлінням ДСА України у Харківській області, за січень 2018 року на суму 338990,69 грн.
35. 23 лютого 2018 року відповідальні особи за діловодство Споживача склали акт про невідповідність доданого до супровідного листа акта вказаному в додатку до супровідного листа.
36. 26 лютого 2018 року між Споживачем і Відповідачем-1 (постачальник) як переможцем проведеної процедури закупівлі укладений Договір-2 на постачання природного газу.
37. За умовами Договору-2 Відповідач зобов`язався передати у власність Споживачу в 2018 році за ДК 021:2015 09120000-6 газове паливо (природний газ, далі - газ), а Споживач зобов`язався прийняти та оплатити вартість газу в розмірах, строки та порядку, що визначені Договором-2. Річний плановий обсяг постачання газу - 60000 м3.
38. У пункті 1.3 Договору-2 сторони визначили планові обсяги газу по місяцях, починаючи з лютого 2018 року.
39. Згідно з пунктом 2.2 Договору-2 постачання газу здійснюється за умови:
- наявності діючого між споживачем та оператором ГРМ договору розподілу газу;
- відсутності заборгованості у споживача за минулі періоди перед постачальником (або оплати відповідно до графіка погашення заборгованості) та оплати поточних платежів;
- відсутності простроченої заборгованості споживача за поставлений природний газ перед іншими постачальниками газу (за його наявності), що має підтверджуватися письмовою довідкою такого постачальника або складеним з ним актом звірки взаєморозрахунків;
- підтвердження в установленому порядку оператором ГТС місячного обсягу постачання газу, виділеного для забезпечення споживача (об`єктів споживача) (далі - підтверджений обсяг газу).
40. Загальна сума Договору-2 складається з місячних сум вартості газу поставленого споживачеві за даним договором і становить 636000,00 грн. (п. 3.6 Договору-2).
41. Розрахунковий період за договором становить один календарний місяць - з 07.00 години першого дня місяця до 07.00 години першого дня наступного місяця включно (п. 4.1 Договору-2).
42. Договір-2 набуває чинності з дня його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності) сторін і діє в частині постачання газу з 26.02.2018 до 31.12.2018, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення (п. 11.1 Договору-1).
43. У додатку №1 до Договору-2 сторони визначили місце поставки товару.
44. 26 лютого 2018 року Споживач листом №06.02.-21/06.02.-21/805 повідомив ПАТ "Укртрансгаз" та Відповідачу-1, що єдиним постачальником природного газу для нього з лютого 2018 року є Відповідач-1.
45. 27 лютого 2018 року Споживач надіслав Позивачу листа №06.02-24/06.02.-21/809, в якому просив взяти участь у нараді щодо розрахунків за газопостачання, яка відбудеться 28 лютого 2018 року о 10:00 у Споживача. Позивач за запрошенням Споживача не з`явився.
46. 28 лютого 2018 року Споживач надіслав Позивачу листа №06-02-24/06-02-21/786-1, з яким повернув акти №ХО300001827 приймання-передачі природного газу до договору №1140Q7T6XSB017 від 29.12.2016 як помилково направлені.
47. 06 березня 2018 року Споживач повторно надіслав позивачу листа №06.02-24/06.02.-21/910 з проханням надати акти приймання-передачі за природний газ за січень 2018 року, що підтверджується копією опису вкладення у поштове рекомендоване відправлення.
48. Позивач не надав Споживачу належні акти приймання-передачі за природний газ за січень 2018 року.
49. У березні 2018 року Споживач звернувся до Господарського суду Харківської області з позовом про визнання протиправними дій Позивача та зобов`язання його підписати акти приймання-передачі природного газу.
50. 21 березня 2018 року Позивач надіслав до НКРЕКП скаргу на Відповідача-1, яка перебувала на розгляді під час вирішення даного спору судом першої інстанції.
51. 18 квітня 2018 року Споживач та Відповідач-1 склали акт №1 приймання-передачі природного газу за лютий-березень 2018 року на суму 261226,30 грн. Зазначена сума сплачена Споживачем на рахунок Відповідача-1 платіжним дорученням №2867 від 18.04.2018 у повному обсязі.
52. Рішенням Господарського суду Харківської області від 17.07.2018 у справі №922/669/18 відмовлено Споживачу в позові.
53. Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 13.09.2018 у справі №922/669/18 зазначене рішення суду першої інстанції скасовано та прийнято нове про задоволення позову.
54. 1 жовтня 2018 року на виконання зазначеної постанови Позивач разом з супровідним листом надав Споживачу належні акти приймання природного газу №ХО300001823 від 01.10.2018 до Договору-1 на суму 127370,02 грн. Споживач підписав акт та склав реєстр фінансових зобов`язань розпорядників (одержувачів) бюджетних коштів від 04.10.2018 №875. Платіжним дорученням №3384 від 04.10.2018 Споживач сплатив заборгованість за Договором-1 у сумі 127370,02 грн.
55. Згідно з зазначеним актом №ХО300001829 Споживач спожив у січні 2018 року обсяг природного газу в розмірі 11,532 тис. куб. м.
56. Постановою Верховного Суду від 13.11.2018 у справі №922/669/18 постанова Харківського апеляційного господарського суду від 13.09.2018 скасована, рішення Господарського суду Харківської області від 17.07.2018 скасоване у частині зобов`язання Позивача надати Споживачу підписані акти приймання-передачі природного газу за січень 2018 року за Договором-1. У зазначеній частині провадження у справі закрито. В решті рішення суду першої інстанції залишено в силі.
57. Доводи Позивача про постачання ним Скаржникові газу в лютому 2018 року не знайшли свого підтвердження. Зокрема, відсутні підписані двома сторонами акти приймання-передачі за цей період. Натомість Відповідач-1 до відзиву надав роздруківку з офіційного веб-порталу оператора газотранспортної системи України - ПАТ "Укртрансгаз", згідно з якою Відповідач-1 узгодив номінацію поставки газу Споживачу з 01.02.2018 по 31.03.2018, а здійснював поставку газу в зазначений період.
ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ
Стаття 15. Право на захист цивільних прав та інтересів
1. Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
2. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Стаття 16. Захист цивільних прав та інтересів судом
1. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
2. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: …
2) визнання правочину недійсним; …
Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках.
Стаття 203. Загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину
1. Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. …
Стаття 215. Недійсність правочину
1. Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу. …
3. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).
Стаття 509. Поняття зобов`язання та підстави його виникнення
1. Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.
Стаття 526. Загальні умови виконання зобов`язання
1. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. …
Стаття 530. Строк (термін) виконання зобов`язання
1. Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). …
Стаття 610. Порушення зобов`язання
1. Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Стаття 612. Прострочення боржника
1. Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. …
4. Прострочення боржника не настає, якщо зобов`язання не може бути виконане внаслідок прострочення кредитора.
Стаття 613. Прострочення кредитора