ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 липня 2019 року
м. Київ
Справа № 922/1908/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Васьковський О.В. - головуючий, Білоус В.В., Погребняк В.Я.,
за участю секретаря судового засідання Озерчук М.М.,
розглянувши касаційну скаргу Акціонерного товариства "НАК "Нафтогаз України"
на постанову Східного апеляційного господарського суду від 28.03.2019 (головуючий - Склярук О.І., судді: Слободін М.М., Терещенко О.І.)
та рішення Господарського суду Харківської області від 19.11.2018 (суддя Аюпової Р.М.)
у справі № 922/1908/18
за первісним позовом Публічного акціонерного товариства "НАК "Нафтогаз України"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу"
про стягнення 7 343 453, 12 грн.
та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу"
до Публічного акціонерного товариства "НАК "Нафтогаз України"
про визнання укладеним договору
Учасники справи:
представник ПАТ "НАК "Нафтогаз України" - Єфременко О.О.;
представник ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" - Басарт Л.А.;
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1 12.07.2018 Публічне акціонерне товариство "НАК "Нафтогаз України" (далі - ПАТ "НАК "Нафтогаз України") звернулося до суду з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" (далі - ТОВ "Котельні лікарняного комплексу") заборгованості за договором купівлі-продажу природного газу № 3236/15-БО-32 від 19.12.2014 в розмірі 7343453,12 грн., з яких: 934738,38 грн. - основний борг, 3103816,36 грн. - пеня, 257563,70 грн. - 3% річних, 3047334,68 грн. - інфляційні втрати.
1.2 Позовні вимоги обґрунтовані порушенням ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" своїх договірних зобов`язань в частині здійснення повної та своєчасної оплати вартості поставленого природного газу.
1.3 01.11.2018 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" подало до суду зустрічний позов до ПАТ "НАК "Нафтогаз України" про зобов`язання укласти та визнати укладеним між сторонами з 14.10.2017 договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ в запропонованій ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" редакції.
1.4 Вимоги зустрічного позову мотивовані тим, що ПАТ "НАК "Нафтогаз України" за зверненням ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" безпідставно відмовився від підписання договору про реструктуризацію та ухиляється від виконання Закону України №1730-VIII від 03.11.2016 "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії".
2. Короткий зміст рішень судів першої і апеляційної інстанцій
2.1 19.11.2018 Господарський суд Харківської області ухвалив рішення, залишене без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 28.03.2019, яким у задоволені первісного позову відмовлено. Зустрічний позов задоволено повністю.
2.2 Судові рішення мотивовані тим, що заявлена первісним позивачем до стягнення заборгованість за поставлений природний газ підлягає реструктуризації у порядку Закону України "Про заходи спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії", яка має здійснюватися за договором про реструктуризацію заборгованості, умови якого мають відповідати Типовому договору про реструктуризацію заборгованості за природний газ, затвердженою постановою Кабінету Міністрів України від 29.03.2017 № 222.
2.3 Запропонована ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" редакція договору відповідає Типовому договору про реструктуризацію.
2.4 На реструктуризовану заборгованість не нараховуються пеня, 3 % річних та інфляційні втрати в силу вимог п.1 ст.7 Закону України "Про заходи спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії".
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
3.1 26.04.2019 ПАТ "НАК "Нафтогаз України" подало касаційну скаргу, у якій просить скасувати рішення Господарського суду Харківської області від 19.11.2018 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 28.03.2019, ухвалити нове рішення про задоволення первісного позову та відмову у задоволенні вимог зустрічного позову.
4. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
4.1 Висновок судів попередніх інстанцій про те, що запропонований у проекті договору про реструктуризацію заборгованості період розстрочення 12 місяців не суперечить вимогам Закону України "Про заходи спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" (далі - Закон №1730), оскільки в ч.2 ст. 5 цього Закону передбачено можливість дострокового погашення заборгованості боржника, є помилковим. Частина 2 статті 5 Закону №1730 містить імперативну вимогу про здійснення реструктуризації заборгованості шляхом розстрочення на 60 календарних місяців. Названа норма не передбачає права сторін вносити зміни до умов договору про реструктуризацію в частині строку розстрочення, але при цьому надає право боржнику здійснити дострокове погашення боргу.
4.2 У проекті договору про реструктуризацію заборгованості ані сторонами, ані судами попередніх інстанцій не врегульовано таку істотну умову договору, як його ціна, оскільки в пункті 3 проекту договору вказано, що реструктуризації підлягає заборгованість у сумі 1094498,09 грн., а в пункті 11 договору зазначено про те, що станом на 02.10.2018 заборгованість становить 802632,01 грн.
4.3 Судами у рішеннях зазначено про те, що з 30.09.2017 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" почало фактично виконувати договір реструктуризації, сплачуючи платежі згідно з графіком реструктуризації на 60 місяців і перерахував загалом 291866,09 грн. Однак ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" включено до Реєстру підприємств, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості (далі - Реєстр) 12.07.2017, пропозиція укласти договір подана скаржнику 03.10.2017, а перша оплата з вказівкою на договір реструктуризації заборгованості надійшла ще 29.09.2017.
В даному випадку суди не визначилися з правовою підставою для початку виконання договору реструктуризації, оскільки якщо суди вважали такою підставою внесення ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" до Реєстру, то за змістом ч.2 ст. 5 Закону №1730 фактичне виконання договору мало розпочатися ще у липні 2017. Якщо ж відлік початку виконання договору реструктуризації відраховувати, виходячи з пропозиції про укладання цього договору - 03.10.2017, то виконувати договір з 30.09.2017 у ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" не було підстав.
4.4 Суди попередніх інстанцій не врахували, що відповідно до ст. ст. 561, 568 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) банківська гарантія діє протягом строку, на який вона видана, а із закінченням строку її дії припиняються і зобов`язання гаранта перед кредитором. Тобто, із закінченням строку виконання ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" своїх зобов`язань перед ПАТ "НАК "Нафтогаз України" за договором про реструктуризацію заборгованості одночасно припиняється і дія банківської гарантії виконання таких зобов`язань, що суперечить майновим інтересам ПАТ "НАК "Нафтогаз України" та фактично позбавляє його, як кредитора, можливості реалізувати своє право на звернення до гаранта з відповідною вимогою у випадку прострочення виконання зобов`язання боржником, оскільки і строк виконання зобов`язання боржника за договором про реструктуризацію, і строк дії банківської гарантії виконання цього зобов`язання спливають одночасно.
4.5 Оскільки у проекті договору про реструктуризацію вказано суму заборгованості у розмірі 802632,01 грн., яка є меншою від суми боргу за договором купівлі-продажу природного газу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014, вимога про стягнення якої заявлена у первісному позові, суди попередніх інстанцій повинні були вирішити питання про стягнення суми боргу, пені та інфляційних втрат по первісному позову, неохоплених сумою заборгованості, яка підлягає реструктуризації, а не відмовляти у задоволенні вимог первісного позову у повному обсязі.
4.6 При розгляді справи та ухвалені оскаржуваних рішень, суди попередніх інстанцій порушили ст. ст. 73, 74, 77 ГПК України щодо повного, всебічного та об`єктивного розгляду всіх обставин справи і їх сукупність, наслідком чого стало ухвалення необґрунтованих по суті заявлених вимог рішень.
5. Позиція ТОВ "Котельні лікарняного комплексу", викладена у відзиві на касаційну скаргу
5.1 Текст договору про реструктуризацію за формою та змістом відповідає Типовому договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий газ, що затверджений постановою Кабінету Міністрів України №222 від 29.03.2017.
5.2 Відмовившись від укладення договору про реструктуризацію заборгованості, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" порушено вимоги Закону №1730 та ст. ст. 179, 180 Господарського кодексу України.
5.3 Сума заборгованості встановлювалася на час розгляду справи у суді згідно з підписаними обома сторонами актом звірки розрахунків.
5.4 Банківська гарантія видається на фактично існуючу суму заборгованості, а не на суму боргу, що існувала раніше.
5.5 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" договір реструктуризації виконується достроково і станом на 02.07.2019 сума боргу, яка лишилася до сплати становить 200658,01 грн., що підтверджується підписаним між сторонами Актом звірки взаєморозрахунків від 31.05.2019.
6. Встановлені судами обставини
6.1 19.12.2014 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України", як продавцем, та ТОВ "Котельні лікарняного комплексу", як покупцем, укладено договір №3236/15-БО-32 купівлі-продажу природного газу (далі - Договір).
6.2 За умовами пункту 6.1 Договору, оплата за газ здійснюється покупцем виключно грошовими коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки природного газу. Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 14 числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.
6.3 На виконання умов Договору продавець передав у власність покупця природний газ на загальну суму 26004273,24 грн., про що сторонами складено та підписано відповідні акти приймання-передачі природного газу.
6.4 В порушення умов Договору покупець не здійснив своєчасну оплату за переданий йому газ, внаслідок чого виникла заборгованість у розмірі 934738,38 грн., вимоги про стягнення якої заявлено у первісному позові.
6.5 За порушення умов пункту 6.1 Договору, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" нарахував ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" пеню у розмірі 3 103 816,36 грн. відповідно до пункту 7.2 Договору. Окрім того, на підставі ст. 625 ЦК України, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" заявлено до стягнення 3047334,68 грн. інфляційних втрат та 257563,70 грн. 3% річних.
6.6 30.11.2016 набув чинності Закон України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" від 03.11.2016 №1730-VIII (далі - Закон №1730), яким визначено комплекс організаційних та економічних заходів, спрямованих на забезпечення сталого функціонування теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення.
6.7 З метою участі у процедурі врегулювання заборгованості, відповідно до Закону №1730, ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" звернулося листом №295 від 14.06.2017 до Мінрегіону із заявою про включення до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії (далі - Реєстр). Вказана заборгованість утворилась із сумарної заборгованості за кількома договорами, а саме: №3236/15-БО-32 від 19.12.2014, №3237/15-КП-32 від 19.12.2014, №2267/16-БО-32 від 15.12.2015.
6.8 Наказом Мінрегіону від 12.07.2017 №173 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" було внесені до Реєстру.
6.9 Керуючись ст. 5 Закону №1730, ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" надіслав відповідачу листа від 25.07.2017 №337, у якому запропонував укласти договір про реструктуризацію заборгованості.
6.10 ПАТ "HAK "Нафтогаз Украйни" листом №26-7213/1.8-17 від 03.10.2017 повідомив ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" про списання неустойки у розмірі 72905,34 грн. та готовність за умови надання гарантії реструктурувати заборгованість (основний борг) на загальну суму 3316324,60 грн., а саме: за договором постачання природного газу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014 у сумі 1094498,09 грн.; за договором постачання природного газу №3237/15-КП-32 від 19.12.2014 у сумі 127893,44 грн.; за договором постачання природного газу №2267/16-БО-32 від 15.12.2015 у сумі 1127893,44 грн.
6.11 Листом №435 від 03.10.2017 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" направило до ПАТ "HAK "Нафтогаз України" три договори про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ по договорам №3236/15-БО-32 від 19.12.2014, №3237/15-КП-32 від 19.12.2014, №2267/16-БО-32 від 15.12.2015 та оригінал гарантії органу місцевого самоврядування Кочетоцької селищної ради Чугуївського району Харківської області згідно з рішенням XXVII сесії VII скликання Кочетоцької селищної ради від 22.09.2017 "Про погодження на укладання договорів реструктуризації заборгованості ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" перед ПАТ "НАК "Нафтогаз України", тексти яких повністю відповідали Типовому договору.
6.12 ПАТ "HAK "Нафтогаз України" листом №26-8045/1.8-17 від 09.11.2017 повернув на адресу ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" документи та договори без оформлення, повідомивши, що гарантія повинна бути лише від провідних банків та відповідати встановленим ними умовам.
6.13 Листом №326 від 02.10.2018 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" направило на адресу ПАТ "HAK "Нафтогаз України" договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ по договору №3237/15- КП-32 та оригінал гарантії AT "АЛЬФА-БАНК" №IG-27/2018361 від 02.10.2018 на залишок боргу 827121,92 грн. станом на 02.10.2018.
6.14 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" з 30.09.2017 почало фактично виконувати вимоги Закону №1730 на підставі типового договору про реструктуризацію, сплачуючи платежі згідно із графіком реструктуризації на 60 місяців включеної Мінрегіоном до Реєстру заборгованості. За період з 30.09.2017 по 17.09.2018 згідно наданих ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" платіжних доручень сплачено 291866,09 грн., що підтверджується актами звіряння.
7. Позиція Верховного Суду та висновки щодо застосування норм права
7.1 Згідно зі ст. 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
7.2 В ст. 692 ЦК України передбачено, що покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару. Покупець зобов`язаний сплатити продавцеві повну ціну переданого товару.
7.3 В силу вимог ст. ст. 525, 526, 530, 610 ЦК України зобов`язання підлягає виконанню належним чином у встановлений строк. Невиконання зобов`язання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання, є порушенням зобов`язання (неналежне виконання).
7.4 Заборгованість ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" за укладеним з ПАТ "НАК "Нафтогаз України" Договором на час подання первісного позову склала 934738,38 грн. і за висновками судів попередніх інстанцій підлягала реструктуризації відповідно до вимог Закону №1730.
7.5 Відповідно до ст. 1 Закону №1730 заборгованістю, що підлягає врегулюванню відповідно до цього Закону є кредиторська заборгованість перед постачальником природного газу теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води.
Процедура врегулювання заборгованості включає в себе заходи, спрямовані на зменшення, списання та/або реструктуризацію заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиту електричну енергію шляхом проведення взаєморозрахунків, реструктуризації та списання заборгованості
Учасниками процедури врегулювання заборгованості є підприємства та організації, включені до реєстру, постачальники природного газу та/або електричної енергії, оптовий постачальник електричної енергії, розпорядники коштів державного та місцевих бюджетів, органи, що здійснюють казначейське обслуговування бюджетних коштів.
7.6 Відповідно до ст. 5 Закону №1730 реструктуризації підлягає кредиторська заборгованість теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, використаний станом на 1 липня 2016 року для виробництва теплової та електричної енергії, послуг з опалення та постачання гарячої води (без урахування суми неустойки (штрафів, пені), інфляційних нарахувань, процентів річних, нарахованих на заборгованість за спожитий природний газ), не погашена станом на 31 грудня 2016 року.