ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 липня 2019 року
м. Київ
cправа № 916/1368/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Могил С.К. - головуючий (доповідач), Волковицька Н.О., Случ О.В.,
за участю секретаря судового засідання Кравчук О.І.
та представників
позивача: Васильківський В.О. (довіреність № 220/608/д від 20.12.2018),
відповідача-1: не з`явились,
відповідача-2: не з`явились,
третьої особи: не з`явились,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Міністерства оборони України
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 04.04.2019 (колегія суддів у складі: Будішевської Л.О. - головуючого, Таран С.В., Бєляновського В.В.)
та рішення Господарського суду Одеської області від 23.11.2018 (суддя Найфлеш В.Д.)
у справі № 916/1368/18
за позовом Міністерства оборони України
до:
1) Фізичної особи-підприємця Родіна Ігоря Костянтиновича;
2) Державного підприємства "ТВК",
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Концерну "Військторгсервіс" в особі філії "Одеське управління військової торгівлі" Концерну "Військторгсервіс",
про визнання додаткової угоди недійсною та усунення перешкод у користуванні майном,
В С Т А Н О В И В :
У липні 2018 року Міністерство оборони України звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Фізичної особи-підприємця Родіна Ігоря Костянтиновича та Державного підприємства "ТВК", у якій просило (з урахуванням заяв про уточнення позовних вимог): визнати недійсною додаткову угоду № 31 від 30.11.2010, укладену між відповідачами до договору № 33/2009 від 25.03.2009 про надання права платного користування торговельним місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ "Промтоварний ринок" по вул. Рожевій; зобов`язати Фізичну особу-підприємця Родіна Ігоря Костянтиновича та будь-яких інших третіх осіб усунути перешкоди Міністерству оборони України у користуванні торгівельним місцем, шляхом звільнення торгівельного місця № 4955 від розміщених на ньому двох 20-футових контейнерів (демонтажу) по вул. Рожевій на території ТОВ "Промтоварний ринок" за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, 20.
Позовні вимоги мотивовані тим, що:
- Міністерство оборони України з 2009 року є володільцем, розпорядником та користувачем 50-ма торговельними місцями, що розміщені на території ТОВ "Промтоварний ринок" по вул. Рожевій, в тому числі торгівельним місцем № 4955;
- торгівельним місцем № 4955 користується ФОП Родін І.К. на підставі договору № 33/2009 від 25.03.2009 про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ "Промтоварний ринок", укладеного з Міністерством оборони України, від імені якого діяло Державне підприємство Міністерства оборони України "Південь";
- згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 17.06.2009 № 683-р "Про передачу цілісного майнового комплексу "Південь" до сфери управління Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва", прийнято пропозицію останнього щодо передачі цілісного майнового комплексу "Південь" (смт. Авангард, Овідіопольсьий район Одеської області) зі сфери управління Міністерства оборони України до сфери управління Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва;
- наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва № 315 від 12.10.2010 ДП "Південь" перейменовано у ДП "ТВК", яке визнано правонаступником майнових прав та обов`язків ДП "Південь";
- 30.11.2010 ДП "ТВК" уклало з ФОП Родіним І. К. додаткову угоду № 31 до договору № 33/2009 від 25.03.2009 не маючи на те відповідних повноважень. Позивач шляхом укладення 14.06.2016 з Концерном "Військторгсервіс" договору доручення № 1 надав повноваження та свою згоду Концерну "Військторгсервіс" укладати договори про надання права платного користування зазначеними торговельними місцями для отримання прибутку;
- ДП "ТВК" листом за вих. № 092/37 від 20.07.2016 повідомило ФОП Родіна І.К. про припинення дії договору № 33/2009 від 25.03.2009, у зв`язку з укладенням між Міністерством оборони України та Концерном "Військторгсервіс" 14.06.2016 договору доручення № 1;
- Міністерство оборони України листами-повідомленнями від 27.12.2016, від 29.03.2018 та від 24.04.2018 повідомило ФОП Родіна І .К. про припинення дії договору № 33/2009 від 25.03.2009 та про необхідність звільнити займане ним торгівельне місце. Повідомлення про припинення дії договору були також розміщені у газеті "Одеські вісті" та на веб-сайті ТОВ "Промтоварний ринок";
- Міністерство оборони України не може належним чином самостійно здійснювати господарську діяльність, оскільки відповідачі та треті особи чинять перешкоди у користуванні належним позивачу майном та відмовляються його звільнити, чим систематично завдають збитків Міністерству оборони України у вигляді упущеної вигоди.
Рішенням Господарського суду Одеської області від 23.11.2018, залишеним без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 04.04.2019, позов задоволено частково. Визнано недійсною додаткову угоду № 31 від 30.11.2010. У задоволенні вимоги про зобов`язання ФОП Родіна І.К. та будь-яких інших третіх осіб усунути перешкоди Міністерству оборони України у користуванні торгівельним місцем, шляхом звільнення торговельного місця № 4955 від розміщених на ньому двох 20-футових контейнерів (демонтажу) відмовлено.
Як встановлено судами попередніх інстанцій, між Міністерством оборони України, Авангардівською селищною радою Овідіопольського району Одеської області та ТОВ "Промтоварний ринок" 21.02.2000 укладено договір № 181/9-83р, відповідно до п.п. 1.1, 5.1 якого Міністерство оборони України дає згоду на вилучення земельної ділянки площею 4,33 га (з розміщеним на ній асфальтованим майданчиком площею 1,2 га, вартість понесених затрат по його обладнанню становить 264 661 грн.), що розташована на території військового містечка № 7 Одеського гарнізону, Військова частина А-4139, та передає вказану земельну ділянку (з розміщеним на ній асфальтованим майданчиком площею 1,2 га) Авангардівській селищні раді Овідіопольського району Одеської області. Міністерство оборони України має право протягом 99 років з дня підписання цього договору безкоштовного користування на власний розсуд 50 місцями під 20-футові контейнери, що розміщені на території ТОВ "Промтоварний ринок" по вул. Рожевій та розташованими на даних місцях контейнерами, а Ринок визнає вказане право та зобов`язується безкоштовно здійснювати охорону, загальне освітлення, прибирання території, забезпечити вільний доступ до вказаних контейнерів.
Також між Міністерством оборони України (довірителем) та ДП "Південь" (повіреним) 27.11.2008 укладено договір доручення, згідно з яким довіритель доручає, а повірений приймає на себе доручення та зобов`язується вчиняти від імені довірителя юридичні дії, пов`язані з укладанням та розірванням договорів з фізичними особами про надання права платного користування 50 місцями для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ "Промтоварний ринок" по вул. Рожевій, отримання і обліком грошових коштів, стягненням штрафних санкцій та представництвом інтересів сторін у судах та інших юрисдикційних органах з питань, пов`язаних з виконанням цього договору.
Відповідно до п.п. 1.1, 5.2. договору доручення останній діє до 31.12.2009.
В подальшому між Міністерством оборони України (сторона-1), від імені якого діяло ДП "Південь" відповідно до вищезазначеного договору доручення від 27.11.2008 і довіреності №220/1031/д від 27.11.2008, та Родіним І.К. (сторона-2) 25.03.2009 укладено договір №33/2009 про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ "Промтоварний ринок" по вул. Рожевій, згідно з п. 2.1.1. якого сторона-1 зобов`язується надати стороні-2 торгове місце № 4955 на території ТОВ "Промтоварний ринок" по вул. Рожева для встановлення торгових контейнерів.
У п. 6.1 договору сторони домовилися, що договір набуває чинності з 25.03.2009 і діє до 25.03.2019.
Відповідно до п.п. 6.2-6.5 договору у разі відсутності заяви однієї зі сторін про припинення дії договору або внесення змін до нього, після закінчення терміну його дії він автоматично продовжується на три календарних місяці на тих самих умовах, протягом яких сторони повинні укласти договір на новий термін. Після закінчення трьох місяців і не укладення нового договору, останній припиняє свою дію. Договір розривається в односторонньому порядку при заборгованості з оплати більше, ніж 2 місяці. Дія договору припиняється у випадках: закінчення терміну, на який він був укладений; за ініціативою однієї зі сторін. Сторона, яка виступає з ініціативою про припинення договору, повинна письмово повідомити про це іншу сторону за два місяці. Внесення змін до договору може мати місце за погодженням сторін письмово.
Згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 17.06.2009 № 683-р "Про передачу цілісного майнового комплексу "Південь" до сфери управління Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва", прийнято пропозицію останнього щодо передачі цілісного майнового комплексу "Південь" (смт. Авангард, Овідіопольсьий район Одеської області) зі сфери управління Міністерства оборони України до сфери управління Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва.
Наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 12.10.2010 за № 315 ДП "Південь" перейменовано в ДП "ТВК".
Між ДП "ТВК" (сторона-1) та Родіним І.К. (сторона-2) 30.11.2010 укладено додаткову угоду № 31 до договору № 33/2009 від 25.03.2009 про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ "Промтоварний ринок" по вул. Рожевій.
Відповідно до п. 2 цієї угоди ДП "ТВК" надає індивідуальні послуги, згідно з видами діяльності ДП "ТВК" (93.05.0).
Згідно з п. 3 додаткової угоди за прострочення платежу у розмірі, визначеному п. 3.1 договору, сторона-2 щомісячно сплачує штраф у розмірі 20% від суми обов`язкового щомісячного платежу. Тариф на право платного користування торговим місцем встановлюється у розмірі 2000 грн. за місяць (з ПДВ), з терміном оплати до 10 числа поточного місяця (п. 5 додаткової угоди).
Пунктом 4 додаткової угоди встановлено, що договір послуг вважається розірваним стороною-1 у випадках: заборгованості сторони-2 по оплаті в термін більше 70 календарних днів; закінчення терміну, на який був укладений даний договір; в інших випадках, які передбачені чинним законодавством України.
14.06.2016 між Міністерством оборони України та Концерном "Військторгсервіс" укладено договір доручення № 1, відповідно до п. 1.1 якого Концерн "Військторгсервіс" уповноважений діяти від імені Міністерства оборони України, а саме: вчиняти юридичні дії пов`язані з укладанням, розірванням, припиненням договорів з фізичними та/або юридичними особами про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футового контейнеру (загальна кількість - 50 місць) на території ТОВ "Промтоварний ринок" по вулиці Рожевій, у тому числі з правом звернення до суду з позовами з питань пов`язаних з виконанням умов цього договору.
Предметом спору у даній справі є вимоги Міністерства оборони України визнати недійсною вищезазначену додаткову угоду № 31 від 30.11.2010 до договору № 33/2009 від 25.03.2009 та зобов`язати ФОП Родіна І.К. та будь-яких інших третіх осіб усунути перешкоди Міністерству оборони України у користуванні торгівельним місцем, шляхом звільнення торговельного місця № 4955 від розміщених на ньому двох 20-футових контейнерів (шляхом демонтажу) по вул. Рожевій на території ТОВ "Промтоварний ринок".
Приймаючи оскаржувані рішення суди обох інстанцій виходили з того, що: 1) з договору від 27.11.2008, укладеного між Міністерством оборони України та ДП "Південь", правонаступником якого є ДП "ТВК", вбачається, що сторонами було визначено строк його дії до 31.12.2009, тому правовим наслідком закінчення строку дії договору доручення від 27.11.2008 є припинення прав та обов`язків сторін за ним; 2) враховуючи викладене суди дійшли висновку про наявність правових підстав для визнання недійсною додаткової угоди № 31 від 30.11.2010 до договору №33/2009 від 25.03.2009, оскільки її укладення відбулось після закінчення строку дії договору доручення від 27.11.2008, тобто за відсутності у ДП "ТВК" відповідних повноважень на її укладення; 3) щодо заяви ФОП Родіна І.К. про застосування позовної давності до вимог Міністерства оборони України про визнання недійсною додаткової угоди № 31 від 31.11.2010, суди зазначили про відсутність доказів того, що у позивача існувала об`єктивна можливість довідатись про порушення свого права під час виконання своїх функцій (відсутні посилання на наявність відомостей про оскаржувану додаткову угоду у вільному доступі, не надано доказів того, що позивач отримав інформацію щодо додаткової угоди, проте не вживав заходів для з`ясування її змісту тощо); 4) крім цього місцевий та апеляційний господарські суди також дійшли висновку про те, що договір № 33/2009 від 25.03.2009 не припинено, а тому відповідач на правових підставах користується торгівельним місцем № 4955, у зв`язку з чим відсутні правові підстави для зобов`язання ФОП Родіна І.К. та будь-яких третіх осіб усунути позивачу перешкоди у користуванні торгівельним місцем № 4955 шляхом звільнення від розміщених на ньому двох 20-футових контейнерів.
Не погоджуючись з рішенням місцевого та постановою апеляційного господарських судів в частині відмови у задоволенні позову, Міністерство оборони України звернулось до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить рішення судів попередніх інстанцій в оскаржуваній частині скасувати та прийняти в цій частині нове рішення, яким позов задовольнити.
В обґрунтування своїх вимог заявник касаційної скарги посилається на неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та порушення норм процесуального права, що призвело до помилкового висновку про відмову в позові в частині усунення перешкод у користуванні майном. Зокрема заявник скарги зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 188 Господарського кодексу України (далі - ГК України) зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. За змістом ч. 1 ст. 651 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Таким чином, на думку скаржника, аналіз ст.ст. 525, 651 ЦК України та ст. 188 ГК України свідчить про те, що законодавець допускає можливість відмови від договору (його розірвання, припинення) в односторонньому порядку у разі, якщо це передбачено умовами договору.