ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 липня 2019 року
м. Київ
Справа № 912/1701/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий, судді: Баранець О.М., Кондратова І.Д.
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.
розглянувши матеріали касаційної скарги Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
на рішення Господарського суду Кіровоградської області
(суддя - Вавренюк Л.С.)
від 03.10.2018
та постанову Центрального апеляційного господарського суду
(головуючий - Кощеєв І.М.; судді: Кузнецова І.Л., Широбокова Л.П.)
від 15.01.2019
у справі № 912/1701/18
за позовом Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
до Дочірнього підприємства "Центргаз" Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз"
про стягнення 3 758 919, 41 грн,
за участю представників учасників справи:
позивача - Лисенко В.О.;
відповідача - Кропліс К.М.;
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - ПАТ "НАК "Нафтогаз України") звернулось до Господарського суду Кіровоградської області з позовом до Дочірнього підприємство "Центргаз" Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (далі - ДП "Центргаз" ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз") про стягнення боргу у загальній сумі 3 758 919, 41 грн, у тому числі: пеня в сумі 3 296 608, 63 грн, 3% річних в сумі 462 310, 78 грн.
1.2. В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем умов укладеного між сторонами договору купівлі-продажу природного газу від 30.12.2015 № 16-124-Н, що полягає у несвоєчасній оплаті за поставлений позивачем газ.
2. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2.1. Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 03.10.2018 позовні вимоги задоволено частково. Суд стягнув з ДП "Центргаз" ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" на користь ПАТ "НАК "Нафтогаз України" борг у загальній сумі 2 110 615, 10 грн, у тому числі: пеня в сумі 1 648 304, 32 грн, 3% річних в сумі 462 310, 78 грн. У задоволені позову в іншій частині відмовлено.
2.2. Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 15.01.2019 рішення Господарського суду Кіровоградської області від 03.10.2018 скасовано, прийнято нове рішення. У позові відмовлено.
2.3. Господарськими судами встановлено такі фактичні обставини справи:
- між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (продавець) та ДП "Центргаз" ВАТ по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (покупець) 30.12.2015 укладено договір на купівлю-продаж природного газу №16-124-Н, за умовами пунктів 1.1.-1.2. якого продавець зобов`язався передати у власність покупцю у 2016 році природний газ (далі-газ), а покупець зобов`язався прийняти та оплатити газ на умовах договору; газ, що продається за договором, використовується покупцем виключно для подальшої реалізації побутовим споживачам;
-відповідно до пункту 2.1 договору, продавець передає покупцю з 01.01.2016 по 31.03.2016 (включно) газ обсягом до 150000,00 тис.куб.м., у тому числі помісячно: січень - 60000 тис.куб.м., лютий -50000 тис.куб.м., березень - 40000 тис. куб.м.;
-згідно з пунктами 3.2., 3.4. договору, приймання-передачі газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці продажу, оформлюється актом приймання-передачі газу; корегування планових обсягів газу оформляється покупцем у вигляді заявки;
-у розділі 5 договору сторони погодили ціну газу (пункти 5.1.-5.2. договору) та визначили також, що у разі зміни ціни на природний газ та/або зміни тарифів на транспортування та розподіл газу, торгової націнки, вони є обов`язковими для сторін за договором з моменту введення їх в дію, про що сторонами підписується додаткова угода до договору; загальна сума вартості природного газу за цим договором складається із сум вартості місячних поставок газу і становить 481 975 000, 00 грн без ПДВ, крім того ПДВ - 20%, всього з ПДВ - 578 370, 00 грн;
-пунктами 6.1.-6.2. договору передбачено, що оплата планових обсягів газу здійснюється покупцем виключно грошовими коштами у національній валюті шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки. У разі неповної оплати остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється покупцем до 25-го числа місяця, наступного за місяцем реалізації газу, на підставі підписаного сторонами акта приймання-передачі газу за розрахунковий місяць; оплата за газ здійснюється з поточного рахунка із спеціальним режимом використання покупця на поточний рахунок із спеціальним режимом використання продавця кожного банківського дня розрахункового місяця згідно з нормативами розподілу коштів, затвердженими відповідною постановою НКРЕКП;
-у пункті 9.3. договору сторонами погоджено, що строк, у межах якого сторони можуть звернутися до суду з вимогою про захист прав за цим договором (строк позовної давності), у тому числі щодо стягнення основної заборгованості, пені, штрафів, інфляційних нарахувань, відсотків річних, встановлюється тривалістю у п`ять років;
-договір набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін і діє в частині реалізації газу до 31.03.2016 (включно), а в частині розрахунків - до їх повного здійснення (пункт 11.1 договору);
-договір підписано повноважними представниками продавця і покупця, скріплено печатками сторін;
-шляхом підписання додаткових угод до договору сторонами вносились зміни та доповнення до договору:
згідно з додатковою угодою № 1 від 02.03.2016 до договору сторони виклали пункт 6.1. договору в наступній редакції: "Сторони погодили, що з урахуванням пункту 10.2. цього договору укладення договору (ів) про організацію взаєморозрахунків, крім того, підписання сторонами відповідно до постанови КМУ від 11.01.2005 № 20 спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання не змінює строків, термінів та умов розрахунків за цим договором, не звільняє покупця від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим договором, включаючи, але не обмежуючись обов`язком покупця сплатити на користь продавця неустойку (штраф, пеню), платежі відповідно до статті 625 Цивільного кодексу України"; Договір доповнено пунктом 7.7. в редакції додаткової угоди; пункт 10.2. договору викладено в новій редакції, зокрема, передбачивши, що будь-як спільні протокольні рішення, в тому числі спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання, підписані сторонами відповідно до постанови КМУ від 11.01.2005 № 20, протоколи нарад, дво- та багатосторонніх зустрічей, листування між сторонами не вносять змін до цього договору, та не можуть бути застосовані до відносин за цим договором без підписання сторонами окремої додаткової угоди або угоди про внесення змін до цього договору; додано до договору пункт 10.6. в редакції додаткової угоди;
згідно з додатковою угодою № 2 від 31.03.2016 до договору сторонами пункт 2.1. договору доповнено абзацом у наступній редакції: "продавець додатково передає покупцю з 01.04.2016 по 30.04.2016 (включно) газ обсягом до 22000 тис. куб.м.; викладено в новій редакції пункти 3.1. та 3.3. договору; з 01.04.2016 викладено в новій редакції пункти 5.1., 5.2. та 5.4. договору, зокрема, вказавши, що сума вартості природного газу за цим договором складається із сум вартості місячних поставок газу і становить 532077713,00 грн без ПДВ, крім того ПДВ - 20%, всього з ПДВ - 638493255,60 грн"; викладено пункт 6.1. договору в наступній редакції: "6.1.Оплата планових обсягів газу здійснюється покупцем виключно грошовими коштами у національній валюті шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки. У разі неповної оплати остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється покупцем до 25-го числа (включно) місяця, наступного за місяцем реалізації газу"; викладено пункт 11.1. договору в наступній редакції: "11.1. Договір набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін і діє в частині реалізації газу до 30.04.2016 (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.";
згідно з додатковою угодою № 3 від 30.04.2016 до договору сторонами викладено пункт 2.1. договору у новій редакції, згідно з якою продавець передає покупцю з 01.01.2016 по 30.09.2016 (включно) газ обсягом до 181578,533 тис.куб.м., у тому числі з розбивкою по місяцях в обсягах, погоджених сторонами у додатковій угоді; з 01.05.2016 пункти 5.1., 5.2., 5.4. договору викладено в нових редакціях, вказавши, зокрема, що загальна сума вартості газу за цим договором становить 828505161,62 грн разом з ПДВ; викладено пункт 11.1. договору в новій редакції, вказавши, що договір в частині реалізації газу діє до 30.09.2016 (включно);
згідно з додатковою угодою № 4 від 22.08.2016 до договору сторонами вирішено вважати додаткову угоду від 02.03.2016 № 1 до цього договору такою, що втратила чинність з 01.08.2016; доповнено пункт 6.1. договору абзацами три і чотири у наступній редакції: "Оплата вартості придбаного газу на суму наданих побутовим споживачам пільг, субсидій та компенсацій може проводитися за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою КМУ від 11.01.2005 № 20. Сторони погодили, що підписання спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ відповідно до постанови КМУ від 11.01.2015 № 20 не змінює строків та умов розрахунків за цим договором"; видалено пункт 6.3. договору; вирішено вважати пункти 6.4., 6.5., 6.6. договору відповідно пунктами 6.3, 6.4., 6.5. договору; викладено пункт 7.2. договору в новій редакції; видалено пункт 7.3. договору; вирішено вважати пункти 7.4., 7.5., 7.6. договору відповідно пунктами 7.3., 7.4., 7.5. договору;
згідно з додатковою угодою № 5 від 28.02.2017 до договору сторонами викладено пункт 2.1. договору у новій редакції, згідно з якою продавець передає покупцю з 01.01.2016 по 30.09.2016 (включно) газ обсягом 167442,813 тис.куб.м., у тому числі з розбивкою по місяцях в обсягах, погоджених сторонами у додатковій угоді; викладено пункт 5.4. договору у новій редакції, згідно з якою загальна сума вартості природного газу за цим договором складається із сум вартості місячних поставок газу і становить разом з ПДВ 742029413,51 грн;
-сторони вказали в додаткових угодах, що решта умов договору є незмінною і обов`язковою для виконання сторонами;
- відповідно до актів приймання-передачі природного газу від 31.01.2016, 29.02.2016, 31.03.2016, 30.04.2016, 31.05.2016, 30.06.2016, 31.07.2016, 31.08.2016 та 30.09.2016, позивачем належно виконано умови договору та передано у власність покупцю для подальшої реалізації побутовим споживачам газ на загальну суму 742 029 413, 51 грн;
-зазначені вище акти приймання-передачі природного газу підписані повноважними особами позивача і відповідача, скріплені печатками сторін;
-згідно з довідкою по операціях за договором по підприємству відповідача за період з 01.01.2016 по 31.01.2018, за поставлений позивачем на підставі договору газ відповідач розрахувався в повному обсязі. Зазначене також підтверджується наданими відповідачем у справі доказами;
-разом з тим відповідач свої зобов`язання за договором по остаточному розрахунку за фактично переданий газ здійснював несвоєчасно, тобто з порушенням строків, визначених пунктом 6.1. договору та пунктом 6.1. договору в редакції додаткової угоди № 2 від 31.03.2016.
2.4. Частково задовольняючи позовні вимоги, місцевий господарський суд виходив з того, що позивачем арифметично правильно та відповідно до вимог чинного законодавства нараховано пеню за зобов`язаннями відповідача за договором з січня по серпень 2016 року на загальну суму 3 296 608, 63 грн та 3% річних за зобов`язаннями у вказаний період в загальній сумі 462 310, 78 грн. Разом з тим судом частково задоволено клопотання відповідача про зменшення розміру пені на 99% від суми, заявленої до стягнення позивачем, та з метою дотримання балансу майнових інтересів сторін, беручи до уваги стратегічний напрямок господарської діяльності позивача, а також враховуючи правову природу та призначення штрафних санкцій, зменшено пред`явлену до стягнення суму пені до 50%. Отже, суд першої інстанції зазначив, що стягненню з відповідача підлягає пеня в сумі 1 648 304, 32 грн (50% відсотків від пред`явленої до стягнення) та 3% річних в сумі 462 310, 78 грн.
При цьому, судом першої інстанції не прийнято до уваги заперечення відповідача стосовно того, що розрахунок за газ здійснювався відповідно до постанови КМУ від 11.01.2005 № 20, чинної на момент спірних відносин, та спільних протокольних рішень, оскільки зазначеним нормативним актом встановлено державне регулювання порядку перерахування субвенцій, отож, вказана постанова не може впливати на договірні відносини сторін в частині порядку та умов розрахунків за господарськими договорами, у тому числі, купівлі-продажу газу.
Окрім того, місцевим господарським судом зазначено, що згідно з умовами договору та додаткових угод до договору сторонами неодноразово погоджувалось, що укладення спільних протокольних рішень в будь-якому випадку не змінює строків та порядку розрахунків за договором, а внесення змін до договору може відбуватись виключно шляхом укладення відповідної додаткової угоди до договору.
Також судом першої інстанції зроблено висновок, що ані Порядком проведення розрахунків за спожитий природний газ, затвердженим постановою КМУ від 30.09.2015 №792, ані Алгоритмом розподілу коштів, що надходять на поточні рахунки зі спеціальним режимом використання постачальників природного газу, на яких покладені спеціальні обов`язки, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2516 не передбачено заборони проводити розрахунки між продавцем та постачальником газу шляхом перерахування коштів з поточних рахунків на рахунки із спеціальним режимом використання, отже питання остаточного розрахунку за спожитий природний газ не регулюються Алгоритмом, тобто відсутня заборона на здійснення оплат поза механізмом автоматичного розподілу коштів.
2.5. Суд апеляційної інстанції, в свою чергу, відмовляючи в задоволенні позовних вимог повністю, виходив з того, що у даному спорі між учасниками розрахунків, якими зокрема є позивач та відповідач, на відшкодування пільг та субсидій було підписано Спільні протокольні рішення, на підставі яких позивачу було відшкодовано (перераховано) за природний газ плату 497 502 597, 22 грн. Підписавши спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків, НАК "Нафтогаз України"" у такий спосіб виявив свою згоду здійснити розрахунки відповідно до Порядку фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.2002 № 256, і тим самим погодився із зміною порядку та строків проведення розрахунків за наданий ним газ за договором від 30.12.2015 № 16-124-Н.
Суд апеляційної інстанції вважав, що незалежно від того, що правовідносини між сторонами виникли на підставі господарського договору, грошові зобов`язання між сторонами договору в частині, яку держава компенсує за рахунок коштів державного бюджету, регулюються відповідними нормами законодавства, застосування та чинність яких не залежить від того, чи передбачили сторони у договорі відповідні умови.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи
3.1. Не погоджуючись з постановою Центрального апеляційного господарського суду від 15.01.2019 та рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 03.10.2018, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" подало касаційну скаргу, в якій просить постанову суду апеляційної інстанції скасувати повністю, а рішення місцевого господарського суду - в частині, якою зменшено пеню на 50% та прийняти в цій частині нове рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі.
3.2. Узагальнені доводи касаційної скарги:
-судом апеляційної інстанції порушено норми матеріального права, зокрема статті 527, 627, 629 Цивільного кодексу України, оскільки не враховано, що державою передбачений певний механізм перерахування субвенцій, проте не врегульовано питання імплементації даних відносин при здійсненні розрахунків за природний газ між постачальником та покупцем, сторони вправі, керуючись принципом свободи договору (стаття 627 Цивільного кодексу України) встановити (конкретизувати) умовами угоди порядок регулювання щодо платежів, здійснених через СПР, строки, якими мають керуватися сторони. При цьому пункт 6.1 договору є дійсним, не оскаржувався в передбаченому законодавством порядку;
-судом першої інстанції було порушено норми матеріального права, а саме: статті 42, 233 Господарського кодексу України, а також норми процесуального права, зокрема частини 1, 2, 5 статті 236 Господарського процесуального кодексу України.