ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
02 липня 2019 року
м. Київ
Справа № 904/1853/16
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючого - Пєскова В.Г.,
суддів: Ткаченко Н.Г., Погребняка В.Я.
за участю помічника судді - Любимової І.І. (за дорученням головуючого судді);
учасники справи:
позивач - Акціонерне товариство "Укртрансгаз", представник - Оніщук В.М.
відповідач - Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз", представник - Богдан С.В.,
розглянувши матеріали касаційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 20.03.2019
у складі колегії суддів: Березкіної О.В. (головуючий), Іванова О.Г., Антоніка С.Г.
та на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 16.12.2018
у складі судді Васильєва О.Ю.
у справі за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз",
про стягнення 13 929 631,34 грн,
ВСТАНОВИВ
Обставини справи встановлені судами першої та апеляційної інстанції
1. 14.10.2005 ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області у справі № Б24/235/05 порушено провадження у справі про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Дніпропетровськгаз" (в подальшому змінено на Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз", далі - ПАТ "Дніпропетровськгаз"), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів щодо виконання боржником грошових зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію.
2. 27.09.2011 між ДП "Укртрансгаз" НАК "Нафтогаз України" (газотранспортне підприємство) та ПАТ "Дніпропетровськгаз" (замовник) укладено договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №1109011038/Н06, відповідно до умов якого газотранспортне підприємство зобов`язується надати замовнику послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пунктів приймання-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення - газорозподільних станцій, а замовник зобов`язується сплатити за надані послуги з транспортування газу магістральними трубопроводами в розмірі, в строки та порядку, передбаченому умовами договору (п. 1.1 договору).
3. Додатковими угодами до договору № 1 від 17.01.2013, № 2 від 30.12.2013, № 3 від 17.03.2014, №4 від 17.07.2014, №5 від 05.11.2014, № 6 від 26.12.2014, № 7 від 31.03.2015 та № 8 від 30.06.2015 сторонами внесено зміни до договору.
4. Відповідно до п. 11.1 договору (в редакції зі змінами, внесеними додатковими угодами до договору) Договір набирає чинності з дня його підписання сторонами. Умови договору застосовуються до відносин сторін, з 01.10.2011. Договір діє в частині транспортування газу до 31.12.2013, а в частині проведення розрахунків за надані газотранспортним підприємством послуги - до повного виконання відповідачем своїх зобов`язань за цим Договором. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний наступний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
5. Положеннями п. 3.1 та п. 3.4 договору (в редакції зі змінами, внесеними додатковими угодами до договору) встановлено, що послуги з транспортування газу оформлюються газотранспортним підприємством і замовником актами наданих послуг з транспортування газу магістральними трубопроводами. Акти наданих послуг є підставою для проведення остаточних розрахунків замовника з газотранспортним підприємством.
6. Згідно з п. 5.4 договору (в редакції зі змінами, внесеними додатковими угодами до договору) вартість фактично наданих газотранспортним підприємством замовнику послуг за звітний місяць визначається на підставі акту наданих послуг.
7. Відповідно до п. 5.5 договору (в редакції зі змінами, внесеними додатковими угодами до договору) оплата вартості послуг за транспортування газу здійснюється змовником шляхом перерахування грошових коштів на рахунок газотранспортного підприємства на умовах 100 відсотків попередньої оплати за десять днів до початку місяця, у якому буде здійснюватися транспортування газу. Замовник самостійно визначає розмір суми платежу попередньої оплати як добуток тарифу та планового обсягу газу на відповідний місяць. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться замовником до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акту наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.
8. У разі порушення замовником строків оплати, передбачених розділом 5 Договору, із замовника стягується пеня в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п.7.3 Договору в редакції Додаткової угоди №1 до Договору).
9. АТ "Укртрансгаз" стверджує, що на виконання умов вищезазначеного договору ним у період з січня 2015 року по червень 2015 року надано обумовлені договором послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу на загальну суму 9 119 549, 41 грн:
- у січні 2015 року на загальну суму 13 809 357,85 грн відповідно до акту наданих послуг від 31.01.2015 № 01-15-1109011038/Н06;
- у лютому 2015 року на загальну суму 11 680 230,89 грн відповідно до акту наданих послуг від 28.02.2015 № 02-15-1109011038/Н06;
- у березні 2015 року на загальну суму 9 568 317,64 грн відповідно до акту наданих послуг від 31.03.2015 № 03-15-1109011038/Н06;
- у квітні 2015 року на загальну суму 11 633 345,44 грн відповідно до акту наданих послуг від 30.04.2015 № 04-15-1109011038/Н06;
- у травні 2015 року на загальну суму 3 290 429,23 грн відповідно до акту наданих послуг від 31.05.2015 № 05-15-1109011038/Н06;
- у червні 2015 року на загальну суму 2 508 887,09 грн відповідно до акту наданих послуг від 30.06.2015 № 06-15-1109011038/Н06. ( т.1. а.с.42-47).
10. Судами попередніх інстанцій встановлено, що між Головним управлінням Державної казначейської служби України в Дніпропетровській області, Департаментом фінансів Дніпропетровської обласної державної адміністрації, Департаментом соціального захисту населення Дніпропетровської облдержадміністрації, ПАТ "Дніпропетровськгаз", ПАТ "Укртрансгаз" та Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" були підписані спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання за рахунок коштів загального фонду державного бюджету:
- №110/у від 20.01.2015 на суму 1 500 000 грн,
- №384/у від 19.02.2015 на суму 2 029 881,90 грн,
- №646/у від 19.03.2015р. на суму 2 232 682,90 грн,
- №921/у від 20.04.2015 на суму 1 201 291,10 грн,
- №1193/у від 20.05.2015 на суму 1 289 245,17 грн,
- №1367/у від 17.06.2015 на суму 400 725,11 грн,
- №1651/у від 20.07.2015 на суму 351 345,56 грн,
- №2492/у від 19.11.2015 на суму 371 775,50 грн.
11. Також, 09.06.2016 між Головним управлінням Державної казначейської служби України в Дніпропетровській області, Департаментом фінансів Дніпропетровської обласної державної адміністрації, Департаментом соціального захисту населення Дніпропетровської облдержадміністрації, ТОВ "Дніпропетровскгаззбут", ПАТ "Дніпропетровськгаз", ПАТ "Укртрансгаз" та Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" було підписано спільне протокольне рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання за рахунок коштів загального фонду державного бюджету №1647/у на суму 7443 342,58 грн.
12. Судами попередніх інстанцій також встановлено, що після звернення з позовом до суду (15.03.2016) відповідачем сплачено обумовлені договором послуги у розмірі 8 106 974, 25 грн наступним чином:
-31.03.2016 здійснено оплату наданих послуг на суму 655 820,53 грн, що підтверджується банківською випискою по рахунку відповідача;
- 01.04.2016 здійснено оплату наданих послуг на суму 7 811,14 грн, що підтверджується банківською випискою по рахунку відповідача;
- спільним протокольним рішенням від 09.06.2016 №1647/у погашено заборгованість ПАТ "Дніпропетровськгаз" перед позивачем за договором від 27.09.2011 №1109011038/Н06 за період квітень-червень 2015 року, в сумі 7 443 342,58 грн, в тому числі по місяцях: квітень - 1 644 838,35 грн, травень - 3 289 964,5 грн, червень -12 508 539,72 грн.
Обґрунтування позову
13. У березні 2016 року ПАТ "Укртрансгаз" звернулося до ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" із позовом про стягнення 13 929 631,34 грн (в т.ч. : 9 119 549, 41 грн - основного боргу, 3 167 147,72 грн - пені, 599 355,89 грн - інфляційних втрат, 210 684,53 грн - 3% річних та 832 893,79 грн - 7% штрафу) заборгованості за договором на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №1109011038/Н06 від 27.09.2011, укладеним між сторонами.
14. Позивач посилався на невиконання відповідачем умов договору на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № 1109011038/Н06 в частині своєчасної оплати поставленого газу. З урахуванням письмових пояснень, що надійшли на адресу суду 11.09.2017, позивач - ПАТ "Укртрансгаз" стверджував, що сума основного боргу відповідача на час звернення з цим позовом до суду у лютому 2016 складала 9 119 549,41 грн, за спільними протокольними рішеннями було сплачено 7 443 342,58 грн, за рахунок власних коштів ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" було сплачено 1 676 206,83 грн.
15. Судами попередніх інстанцій встановлено, що після звернення позивача з позовом до суду відповідачем було погашено основну заборгованість за договором на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №1109011038/Н06 від 27.09.2011 в розмірі 8 107 786,33 грн наступним чином:
- 31.03.2016 здійснено оплату наданих послуг на суму 655 820,53 грн, що підтверджується банківською випискою по рахунку відповідача (т.1, а.с.199);
-01.04.2016 року здійснено оплату наданих послуг на суму 7 811, 14 грн., що підтверджується банківською випискою по рахунку відповідача (т.1, а.с.199);
- спільним протокольним рішенням від 09.06.2016 року №1647/у погашено заборгованість ПАТ "Дніпропетровська" перед позивачем за договором від 27.09.2011 №1109011038/Н06 за період квітень-червень 2015 року, в сумі 7 443 342,58 грн в тому числі по місяцях: квітень - 1 644 838,35 грн, травень - 3 289 964,50 грн, червень -12 508 539,72 грн.
16. Справа розглядалася судами неодноразово.
17. 19.09.2016 рішенням Господарського суду Дніпропетровської області позов задоволено частково; з відповідача стягнуто на користь позивача: 16 263,72 грн інфляційних втрат; 48 337,75 грн - 3% річних; 969,02 грн судового збору; в частині стягнення 8 106 974,25 грн основного боргу провадження у справі припинено; в іншій частині позову відмовлено.
18. 13.12.2016 постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ПАТ "Укртрансгаз" залишено без задоволення; рішення місцевого господарського суду в частині відмови в задоволенні стягнення 3 % річних в сумі 210 684,53 грн, інфляційних втрат в сумі 599 355,89 грн, припинення провадження у справі щодо стягнення основного боргу на суму 8 106 974,25 грн залишено без змін.
19. 28.02.2017 постановою Вищого господарського суду України постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 13.12.2016 скасовано, а справу передано на новий розгляд до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.
20. 06.04.2017 постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ПАТ "Укртрансгаз" задоволено частково; рішення місцевого господарського суду частково скасовано; прийнято нове рішення; змінено резолютивну частину рішення з викладенням її у такій редакції: "Позов задовольнити частково. Стягнути з ПАТ "Дніпропетровськгаз" на користь ПАТ "Укртрансгаз" суму 16 263,72 грн - інфляційних, 48 337,75 грн - 3% річних, 969,02 грн судового збору. В частині позовних вимог щодо стягнення суми 8 107 786,35 грн основного боргу провадження у справі припинити. В частині 1 011 763,06 грн - відмовити".
21. 08.08.2017 постановою Вищого господарського суду України рішення господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2016 та постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 06.04.2017 - скасовані. Справа передана на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області.
22. Вищий господарський суд виходив з того, що судами попередніх інстанцій належним чином не встановлено, які з платежів в рахунок погашення основного боргу, були здійснені відповідачем до порушення провадження у справі та під час розгляду справи були здійснені за рахунок власних коштів Відповідача, а які з них були здійснені у відповідності до укладених спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків, та, відповідно, чи були вони здійснені з порушенням строків оплати, встановлених Договором чи спільними протокольними рішеннями.
23. 19.09.2017 ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області з мотивів того, що справа розглядалася неодноразово, за результатами її розгляду вже було прийнято рішення господарським судом, двічі постанови апеляційним господарським судом, які в подальшому двічі скасовувалися постановами Вищого господарського суду України; докази (надані сторонами ) є взаємно суперечливими; для з`ясування питань, що виникли при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, суд першої інстанції вирішив за необхідне призначити по справі судову економічну експертизу, на вирішення якої поставлено наступні питання:
1) чи підтверджується документально станом на 22.03.2016 (дата звернення з позовом ) сума основного боргу ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" (відповідач) перед ПАТ "Укртрансгаз" (позивач) за договором на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №1109011038/Н06 від 27.09.2011 в розмірі 9 119 549,41 грн? Якщо не підтверджується, то яка дійсна заборгованість відповідача перед позивачем за цим договором станом на 22.03.2016?
2) яким чином була погашена відповідачем основна заборгованість за договором на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №1109011038/Н06 від 27.09.2011 (вказати календарні дати, відповідні суми та платіжні документи, на підставі яких була здійснена оплата (погашення ) заборгованості)?
3) які з платежів (вказаних у п.2) були здійснені за рахунок власних коштів ПАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" (відповідача), а які з них були здійснені у відповідності до укладених Спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків?
4) чи були платежі (вказані у п.2) здійснені відповідачем з порушенням строків оплати, встановлених договором на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №1109011038/Н06 від 27.09.2011 чи Спільними протокольними рішеннями ; якщо так то які саме платежі (вказати календарні дати, відповідні суми та платіжні документи)?
5) на яку саме суму заборгованості нараховані позивачем 3% річних та інфляційні витрати; яка саме оплата та в якому розмірі була здійснена відповідачем поза межами Порядку і строків, встановлених Спільними протокольними рішеннями, та за який період прострочення застосовуються наслідки порушення грошового зобов`язання, передбачені частиною другою статті 625 Цивільного кодексу України?
6) чи вірно (з урахуванням відповіді на попередні питання) здійснено позивачем розрахунок пені в розмірі 3 167 147,72 грн? Якщо не вірно, то який вірний арифметично розрахований розмір пені?
7) чи вірно (з урахуванням відповіді на попередні питання) здійснено позивачем розрахунок 3% річних в розмірі 210 684,53 грн. ? Якщо не вірно, то який вірний розмір 3 % річних?
8) чи вірно (з урахуванням відповіді на попередні питання) здійснено позивачем розрахунок інфляційних втрат в розмірі 599 355,89 грн? Якщо не вірно, то який вірний розмір інфляційних втрат?
9) чи вірно (з урахуванням відповіді на попередні питання) здійснено позивачем розрахунок 7 % штрафу в розмірі 832 893,79 грн? Якщо не вірно, то який вірний розмір штрафу?
24. Суди першої та апеляційної інстанції встановили, що висновком судово-економічної експертизи НДІСЕ №4769/4770-17 від 25.07.2018 по господарській справі №904/1853/16 підтверджуються наступні дані по звітним періодам:
- Сума наданих послуг з транспортування природного газу в січні 2015 року складає 13 809 357,85 грн.
Інфляційні втрати не розраховувались.
3% річних нараховано на суму заборгованості в розмірі 3 750 521,35 грн.
Оплата ПАТ "Дніпропетровськгаз" поза межами строків договору та порядку і строків встановлених Спільними протокольними рішеннями складає 2 096 301,10 грн.
- Сума наданих послуг з транспортування природного газу в лютому 2015 року складає 11 680 230,89 грн.
Інфляційні втрати не розраховувались.
3% річних нараховано на суму заборгованості в розмірі 3 730 310,31 грн.
Оплата ПАТ "Дніпропетровськгаз" поза мажами строків договору та порядку і строків встановлених Спільними протокольними рішеннями складає 1 855 735,67 грн.
- Сума наданих послуг з транспортування природного газу в березні 2015 року складає 9 568 317,64 грн.
Інфляційні втрати не розраховувались.
3% річних нараховано на суму заборгованості в розмірі 3 464 437,79 грн.
Оплата ПАТ "Дніпропетровськгаз" поза межами строків договору та порядку і строків встановлених Спільними протокольними рішеннями складає 2 597 251,50 грн.
- Сума наданих послуг з транспортування природного газу в квітні 2015 року складає 11 633 345, 44 грн.
Інфляційні втрати розраховано на суму 5 351 396, 17 грн.
3% річних нараховано на суму заборгованості в розмірі 9 593 517, 73 грн.
Оплата ПАТ "Дніпропетровськгаз" поза межами строків договору та порядку і строків встановлених Спільними протокольними рішеннями складає 5 790 537, 07 грн.
- Сума наданих послуг з транспортування природного газу в травні 2015 року складає 3 290 429,23 грн.
Інфляційні втрати розраховано на суму 3 290 429,23 грн.
3% річних нараховано на суму заборгованості в розмірі 3 290 429, 23 грн.
Оплата ПАТ "Дніпропетровськгаз" поза межами строків договору та порядку і строків встановлених Спільними протокольними рішеннями складає 464, 74 грн.
- Сума наданих послуг з транспортування природного газу в червні 2015 року складає 2 508 887,09 грн.