ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 липня 2019 року
м. Київ
Справа № 913/334/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Ткач І.В. - головуючий, Кондратова І.Д., Стратієнко Л.В.,
за участю секретаря судового засідання Співака С.В.,
представники учасників справи:
позивача - Лисенко В.О.,
відповідача - Бруль А.С.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
на постанову Східного апеляційного господарського суду від 18.02.2019
(головуючий суддя Хачатрян В.С., судді Дучал Н.М., Слободін М.М.)
та рішення Господарського суду Луганської області від 02.11.2018
(суддя Драгнєвіч О.В.)
у справі №913/334/18
за позовом Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Луганськгаз"
про стягнення 67 186 296,40 грн,
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Стислий виклад позовних вимог
1.1. У липні 2018 року Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - ПАТ "НАК "Нафтогаз України") звернулось до Господарського суду Луганської області з позовом до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Луганськгаз" (далі - ПАТ "Луганськгаз") про стягнення грошових коштів за договором купівлі-продажу природного газу №16-429-Н від 27.09.2016 в розмірі 67 186 296,40 грн, з яких: 35 630 029,02 грн пені, 8 343 633,66 грн 3% річних, 23 212 633,72 грн інфляційних втрат.
1.2. В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем договору №16-429-Н від 27.09.2016 в частині проведення своєчасного розрахунку за поставлений природний газ протягом жовтня 2016 року - березня 2017 року. У зв`язку із допущеним відповідачем простроченням виконання грошового зобов`язання позивачем на підставі ст.ст. 549, 625 ЦК України та п. 7.2 договору нараховані інфляційні втрати, 3% річних та пеня.
2. Обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій
2.1. 27.09.2016 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (продавець) та ПАТ "Луганськгаз" (покупець) укладено договір №16-429-Н на купівлю-продаж природного газу (далі - договір), відповідно до умов якого продавець зобов`язався передати у власність покупця у 2016-2017 році природний газ, а покупець, в свою чергу, прийняти та оплатити газ, на умовах договору.
Природний газ, що продається за договором, використовується покупцем виключно для постачання побутовим споживачам (п. 1.2 договору).
Продавець передає покупцеві з 01 жовтня 2016 року по 31 березня 2017 року (включно) природний газ обсягом до 230500,000 тис. куб. м у тому числі по місяцях: жовтень 22500,00 тис. куб. м; листопад 28700,00 тис. куб. м; грудень 39300 тис. куб. м, січень 55000,00 тис. куб. м, лютий 45000,00 тис. куб. м, березень 40000,00 тис. куб. м (п. 2.1 договору).
Згідно з п. 3.2 договору приймання-передача газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці постачання, оформлюється актом приймання-передачі газу.
У п. 5.1 договору сторони погодили, що ціна (граничні роздрібні ціни) на природний газ для побутових споживачів, який постачається за цим договором, визначається згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 №758 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період)" і становить 6 879,00 грн за 1000 куб. метрів, в тому числі податок на додану вартість у розмірі 20%. Ціна за 1000 куб. метрів природного газу, який передається за цим договором, без урахування податку на додану вартість у розмірі 20%, тарифів на транспортування і розподіл природного газу, націнки постачальника газу із спеціальними обов`язками (включно) становить 4 958,90 грн за 1000 куб. метрів природного газу, крім того податок на додану вартість у розмірі 20% (п. 5.2 договору).
2.2. Відповідно до п. 6.1 договору оплата за природний газ здійснюється покупцем виключно коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки природного газу.
Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 25-го числа (включно) місяця, що настає за місяцем поставки газу.
Оплата вартості природного газу на суму наданих побутовим споживачам пільг, субсидій та компенсацій може проводитися за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 №20.
Сторони погодили, що підписання спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 №20 не змінює строків та умов розрахунків за цим договором.
Відповідно до п. 6.2 договору оплата за газ здійснюється з поточного рахунка із спеціальним режимом використанням продавця на поточний рахунок із спеціальним режимом використання продавця кожного банківського дня розрахункового місяця згідно з нормативами розподілу коштів, затвердженими відповідною постановою НКРЕКП.
У п. 6.3 договору сторони передбачили, що за наявності заборгованості за попередні періоди покупець перераховує кошти з поточного рахунку на поточний рахунок із спеціальним режимом використання продавця.
Кошти, які надійшли від покупця, зараховуються як передоплата за умовами відсутності заборгованості за цим договором.
Згідно з п. 6.4 договору за наявності заборгованості за минулі періоди та/або заборгованості із сплати пені, штрафів, інфляційних нарахувань, відсотків річних та судового збору сторони погоджуються, що грошова сума, яка надійшла від покупця, погашає вимоги продавця у такій черговості незалежно від призначення платежу, визначеного покупцем: 1) у першу чергу відшкодовуються витрати продавця, пов`язані з одержанням виконання; 2) у другу - сплачуються інфляційні нарахування, відсотки річних, пені, штрафи; 3) у третю чергу погашається основна сума заборгованості.
Відповідно до п. 9.3 строк, у межах якого сторони можуть звернутися до суду з вимогою про захист своїх прав за цим договором (строк позовної давності), у тому числі щодо стягнення основної заборгованості, пені, штрафів, інфляційних нарахувань, відсотків річних, становить 5 років.
Договір набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за їх наявності) і діє в частині реалізації природного газу з 01.10.2016 до 31.03.2017, а в частині проведення розрахунків до їх повного здійснення (п. 11.1 договору).
2.3. 28.10.2016 сторони уклали додаткову угоду №1 до договору купівлі-продажу природного газу від 27.09.2016 №16-429- Н, якою сторони внесли зміни до пунктів 2.4, 3.1-3.5, 4.1, розділу 5 договору.
Крім того п.6.1. договору викладено в новій редакції, а саме:
"Оплата за природний газ здійснюється покупцем виключно коштами шляхом 100% відсоткової поточної оплати протягом місяця поставки природного газу.
Остаточний розрахунок за фактично переданий природний газ, крім фактично переданого природного газу, визначеного абзацом третім цього пункту, здійснюється до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу.
Остаточний розрахунок з оплати вартості придбаного газу на суму наданих побутовим споживачам пільг, субсидій та компенсацій проводиться за процедурою, визначеною Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 №20 (Офіційний вісник України, 2005 р., №2, ст. 88) і має бути здійснений протягом 90 днів з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу. У разі, якщо продавець протягом 5 робочих днів з дати надходження спільного протокольного рішення не підпише його, зазначений строк оплати вартості природного газу продовжується на кількість днів, що дорівнює кількості днів, які перевищують цей 5 денний строк.
Вартість фактично переданого природного газу, яка підлягає сплаті грошовими коштами за процедурою, передбаченою абзацом третім цього пункту, визначається на підставі актів звіряння розрахунків (в тому числі, коригуючих актів) за відповідний місяць, підписаних покупцем та розпорядником коштів місцевого бюджету, оригінали яких надаються покупцем продавцеві до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу.
У разі не надання покупцем продавцеві до 25 числа (включно) передбачених в абзаці четвертому цього пункту актів звіряння розрахунків за відповідний місяць, остаточний розрахунок за весь фактично переданий у відповідному місяці купівлі-продажу природний газ здійснюється до 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу.
Покупець зберігає за собою право надати акт звіряння розрахунків, передбачений в абзаці четвертому цього пункту до закінчення 90 (дев`яностого) дня, що відраховується з 1 числа місяця, що настає за місяцем в якому була здійснена купівля-продаж природного газу. При цьому, у випадку, якщо покупець надасть продавцеві, передбачений абзацом четвертим цього пункту, акт звіряння пізніше 25 числа (включно) місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу, але до закінчення 90 днів, що відраховуються з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу, то розрахунок за придбаний покупцем газ, в частині суми зазначеної в такому акті звіряння, буде здійснюватись в порядку, передбаченому абзацом третім цього пункту але з такими особливостями. З дати надання продавцеві покупцем зазначеного вище акту звіряння, припиняється нарахування продавцем неустойки, 3% річних, а також інфляційних збитків на суму, зазначену в такому акті звіряння, на період з дати надання акту звіряння продавцеві і до закінчення 90 днів що відраховуються з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу природного газу. Остаточний розрахунок за придбаний покупцем природний газ в частині, що підлягає оплаті за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11 січня 2005 року №20 (Офіційний вісник України, 2005 р., №2, ст. 88), має бути здійснений до закінчення 90 (дев`яностого) дня, що відраховується з 1 числа місяця, що настає за місяцем в якому була здійснена купівля-продаж природного газу, за виключенням випадків, коли продавець протягом 5 робочих днів з дати надходження спільного протокольного рішення не підпише його то зазначений строк оплати вартості природного газу продовжується на кількість днів, що дорівнює кількості днів, які перевищують цей 5 денний строк.
Покупець може ініціювати проведення розрахунку за придбаний природний газ за процедурою передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 січня 2005 року №20 і після спливу 90 денного строку, передбаченого абзацом 3 цього пункту.
Сторони погодили, що підписання спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 №20 не змінює строків та умов розрахунків за цим договором, за виключенням випадків, коли продавець протягом 5 робочих днів з дати надходження спільного протокольного рішення не підпише його то зазначений строк оплати вартості природного газу продовжується на кількість днів, що дорівнює кількості днів який перевищують цей 5 денний строк.
Також сторони виклали п. 7.2 договору в такій редакції: "у разі невиконання покупцем пункту 6.1 цього договору він зобов`язується сплатити продавцю, крім суми заборгованості, пеню в розмірі облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, від суми прострочення платежу за кожний день його прострочення".
Ця угода поширює свою дію на відносини, що склалися фактично між сторонами з 01.10.2016 (п. 11 додаткової угоди).
2.4. На виконання умов договору позивачем за період з жовтня 2016 року по березень 2017 року (включно) поставлено, а відповідачем прийнято природного газу на загальну суму 1 375 776 216,07 грн, що підтверджується відповідними актами приймання-передачі природного газу.
Вказані акти підписані представниками сторін без зауважень, підписи яких скріплені відтисками печаток підприємств. Дані обставини сторонами не оспорюються.
2.5. Між Головним управління Державної казначейської служби України у Луганській області, Департаментом фінансів Луганської обласної державної адміністрації, Управліннями фінансів різних райдержадміністрацій Луганської області, Управліннями соціального захисту населення різних райдержадміністрацій Луганської області, ПАТ по газопостачанню та газифікації "Луганськгаз" та ПАТ "НАК "Нафтогаз України" з метою погашення заборгованості за природний газ 2016 -2017 років за договором №16-429-Н від 27.09.2016, а саме організації проведення сторонами взаєморозрахунку відповідно до постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій" від 11.01.2005 №20 із відповідними змінами, укладені (підписані) 113 спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання за рахунок коштів загального Фонду Державного бюджету України.
Пунктом 5.2. спільних протокольних рішень передбачено, що вони набирають чинності з моменту їх підписання всіма сторонами і діють до повного виконання сторонами зобов`язань за цими спільними протокольними рішеннями.
Згідно з п. 5.3. спільних протокольних рішень сторони визначили, що спільні протокольні рішення є чинними лише у разі проведення відповідного фінансування.
Спільні протокольні рішення підписані уповноваженими представниками сторін, підписи яких скріплені відтисками печаток всіх сторін.
Укладені спільні протокольні рішення були профінансовані на загальну суму 979 749 297,38 грн.
У січні 2018 року відшкодування заборгованості здійснювалося на підставі постанови Кабінету Міністрів України №256 від 04.03.2002 "Про затвердження Порядку фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету" фінансування було проведено на загальну суму 22 500 143,14 грн згідно з платіжними дорученнями: №1 від 31.01.2018; №2 від 31.01.2018, №3 від 31.01.2018; №4 від 31.01.2018; №5 від 31.01.2018.
Інша частина заборгованості на загальну суму 373 526 775,55 грн погашена відповідачем шляхом перерахування коштів з розподільчого рахунку, що підтверджується даними виписки з рахунку позивача, довідки про операції на підприємстві.
Вказані обставини сторонами не оспорюються.
2.6. Позивач стверджує, що відповідач узяті на себе зобов`язання щодо оплати отриманого у жовтні 2016 року - березні 2017 року природного газу виконував несвоєчасно, з порушенням встановленого п. 6.1 договору строку, в зв`язку з чим відповідно до умов договору (п. 7.2 договору) та вимог чинного законодавства (ст. 625 ЦК України) відповідачу за несвоєчасно проведені розрахунки нараховані: пеня, 3% річних та інфляційні втрати.
При цьому, відповідно до розрахунку, виконаного позивачем, він виконаний з урахуванням положень п. 6.1 договору в редакції додаткової угоди №1 від 28.10.2016 і на заборгованість, яка була профінансована за рахунок виділених бюджетних субвенцій на виконання укладених спільних протокольних рішень, а також згідно з постановою Кабінету Міністрів України №256 від 04.03.2002 "Про затвердження Порядку фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету".
3. Стислий виклад рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3.1. 02 листопада 2018 року рішенням Господарського суду Луганської області позов задоволено частково. Стягнуто з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Луганськгаз" на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" пеню в сумі 10 210 982,41 грн, 3% річних в сумі 2 259 347,39 грн, втрати від інфляції в сумі 6 630 736,20 грн, а також витрати зі сплати судового збору в сумі 175327,83 грн. В іншій частині позову відмовлено.
3.2. 18 лютого 2019 року постановою Східного апеляційного господарського суду рішення Господарського суду Луганської області від 02.11.2018 залишено без змін.
3.3. Рішення першої та апеляційної інстанцій обґрунтовані тим, що сторони, підписавши спільні протокольні рішення, тим самим змінили порядок і строк проведення розрахунків за природний газ, поставлений за договором. Отже, для застосування санкцій та наслідків порушення грошового зобов`язання, встановлених ст. 549 ЦК України, ч. 2 ст. 625 ЦК України, необхідно щоб оплату було здійснено поза межами порядку і строків, визначених спільними протокольними рішеннями.
Оцінюючи умови договору в редакції додаткової угоди №1 від 28.10.2016, суди звернути увагу, що в п. 6.1 міститься загальна умова оплати за газ - це 100% поточна оплата протягом місяця купівлі-продажу природного газу. Також зі змісту цього пункту вбачається, що газ в якості остаточного розрахунку може бути оплачено власними коштами відповідача за рахунок сплаченого споживачами і за рахунок коштів пільг, субсидій і компенсацій з державного бюджету.
У той же час, сторони погодили, що остаточний розрахунок за газ власними коштами проводиться до 25-го числа місяця, наступного за місяцем купівлі-продажу газу, а за рахунок субсидій та компенсацій з бюджету газ повинен бути оплачений протягом 90 днів з 1 числа місяця, що настає за місяцем купівлі-продажу газу і цей строк оплати може бути продовжений на кількість днів не підписання позивачем спільного протокольного рішення.
Договір містить окремі умови щодо строків проведення розрахунків за газ власними коштами і бюджетними коштами за рахунок пільг і субвенцій.
Підписанням спільного протокольного рішення його іншими учасниками та сторонами спору було вирішено лише питання про порядок погашення боргу за газ по договору за рахунок бюджетних коштів і встановлено спеціальний строк цього розрахунку - один день з моменту зарахування коштів на рахунок відповідача.
Спільні протокольні рішення були підписані сторонами спору вже після укладення договору та додаткової угоди №1 від 28.10.2016 до нього. При цьому, на момент підписання спільних протокольних рішень сторони справи усвідомлювати існування в п. 6.1 договору (в редакції додаткової угоди) умов, що ці протокольні рішення не змінюють строків та умов розрахунків за цим договором (абз.8 п. 6.1 договору), але підписали їх з умовою про проведення розрахунків бюджетними коштами протягом дня з часу їх зарахування на рахунок.
Враховуючи зазначене, підписуючи спільні протокольні рішення, сторони свідомо узгодили новий строк проведення розрахунку, фактично змінивши умови п. 6.1 договору (в редакції додаткової угоди №1) про те, що розрахунки бюджетними коштами проводяться протягом 90 днів за місяцем купівлі-продажу природного газу та усунули певну невизначеність формулювання цього пункту щодо строків.
Крім того, усвідомлюючи зміст підписаних протокольних рішень, відповідну зміну порядку та строків проведення розрахунків між сторонами, позивач не порушував питання про недійсність спільних протокольних рішень через невідповідність умовам п. 6.1 договору, а прийняв бюджетні кошти в рахунок погашення боргу за газ.
При цьому, суди встановили, що в матеріалах справи відсутні докази прострочення виконання зобов`язань за укладеними між сторонами спільними протокольними рішеннями, тоді як позивачем при проведенні розрахунку заявлених до стягнення сум вищевказані обставини не враховані.
Крім того, з розрахунку позивача вбачається, що останній нараховує компенсаційні суми й на заборгованість, яка була погашена на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 04.03.2002 №256 "Про затвердження Порядку фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету".
Так, постанова Кабінету Міністрів України №20 від 11.01.2005 втратила чинність 01.01.2018. Постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.2002 №256 запроваджено новий механізм фінансування субвенцій на надання пільг та житлових субсидій населенню.
Затверджений постановою №256 Порядок визначає, зокрема, що відповідно до статті 102 Бюджетного кодексу України механізм фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення щодо надання пільг та житлових субсидій населенню на оплату електроенергії, природного газу (в тому числі послуг з транспортування, розподілу та постачання).
Відповідно до п. 8.1 Порядку, кошти на оплату пільг і субсидій за електричну енергію, природний газ, послуги з транспортування, розподілу та постачання природного газу, тепло-, водопостачання і водовідведення, отримані від головних розпорядників місцевих бюджетів згідно з пунктом 8 цього Порядку, використовуються суб`єктами господарювання, розрахунки з якими здійснюються за рахунок таких коштів, за цільовим призначенням з урахуванням вимог цього пункту.
Суб`єктами господарювання, які мають ліцензію на розподіл природного газу, кошти, отримані згідно з абзацами другим, сьомим, дев`ятим та чотирнадцятим цього пункту, спрямовуються на оплату природного газу оптовим продавцям та власникам ресурсу природного газу (в тому числі ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України").
Відповідно до ч. 23 п. 8-1 Порядку усі учасники розрахунків, що проводяться згідно із цим пунктом, у графі "Призначення платежу" платіжних доручень додатково зазначають "постанова Кабінету Міністрів України від 4 березня 2002 року N256" та вказують вид послуги (енергоносія), за який проводиться розрахунок (ч. 3 п. 8-1 Порядку).
Згідно з ч. 25 п. 8-1 Порядку, казначейство не пізніше ніж протягом наступного операційного дня після надходження платіжних доручень учасників розрахунків, передбачених цим пунктом, здійснює їх виконання.