ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 липня 2019 року
м. Київ
Справа № 910/12033/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Львова Б.Ю. (головуючий), Булгакової І.В. і Селіваненка В.П.,
за участю секретаря судового засідання Крапивної А.М.,
представників учасників справи:
особи, яка звернулася до суду за захистом порушених прав позивача - приватної організації "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" (далі - Організація) - не з`явився,
позивача - приватного підприємства "Світова музика" (далі - ПП "Світова музика") - Хлєбнікова С.Г.,
відповідача - товариства з обмеженою відповідальністю "Сітізен Кафе" (далі - ТОВ "Сітізен Кафе") - Антонової Г .І., Власенко О.С.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Організації
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 04.04.2019 [колегія суддів: Остапенко О.М. (головуючий), Сотніков С.В., Отрюх Б.В.]
зі справи № 910/12033/18
за позовом Організації в інтересах ПП "Світова музика" до ТОВ "Сітізен Кафе"
про стягнення компенсації 222 012 грн.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Організація в інтересах ПП "Світова музика" звернулася до господарського суду міста Києва з позовом про стягнення з ТОВ "Сітізен Кафе" 222 012 грн. компенсації за порушення майнових авторських прав.
1.2. Позовні вимоги з посиланням на приписи статей 1, 15, 50, 52 Закону України 23.12.1993 № 3792-XII "Про авторське право і суміжні права" (далі - Закон № 3792) та статті 426, 443 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) мотивовано неправомірним використанням відповідачем у приміщенні кафе "City Zen" за адресою: м. Київ, просп. Перемоги, 3 (літ. "А") музичних творів "Animals" та "Moves Like Jagger" (виконавець Maroon 5).
2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
2.1. Рішенням господарського суду міста Києва від 24.01.2019 (суддя Щербаков С.О) позов задоволено частково: стягнуто з ТОВ "Сітізен Кафе" на користь Організації в інтересах ПП "Світова музика" 35 240 грн. компенсації за порушення майнових авторських прав; у задоволенні решти позовних вимог відмовлено. Прийняте судове рішення зі справи з посиланням на приписи статей 1, 15, 45, 47, 48, 49, 50, 52 Закону № 3792 та статей 11, 204, 243, 418, 421, 424, 426, 431, 432, 441, 443, 634, 1000, 1108, 1109, 1110 ЦК України мотивовані тим, що публічне виконання спірних музичних творів відбулося без отримання відповідних дозволів на їх використання та без виплати авторської винагороди.
2.2. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 04.04.2019, зазначене рішення місцевого суду зі справи скасовано та в задоволенні позову відмовлено повністю. Прийняту постанову зі справи з посиланням на приписи статей 73, 76, 77, 78, 79 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) мотивовано ненаданням Організацією належних доказів на підтвердження порушення ТОВ "Сітізен Кафе" авторських прав позивача шляхом публічного виконання спірних творів.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
Організація, посилаючись на порушення апеляційним судом норм матеріального та процесуального права, просить суд касаційної інстанції постанову апеляційного господарського суду зі справи скасувати, а рішення місцевого суду залишити без змін.
4. АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
4.1. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
4.1.1. Суд апеляційної інстанції дійшов помилкового висновку про те, що подані Організацією докази є неналежними, оскільки, прийнявши їх до розгляду, не навів доводів на їх спростування чи відсутність доказової сили.
4.1.2. Апеляційний господарський суд також дійшов помилкового висновку про те, що подані Організацією докази є недопустимими, не навів інших доводів та не вказав, що саме свідчить про їх незаконність, як і не послався на докази, якими обґрунтовує отримання поданих Організацією доказів з порушенням вимог законодавства.
4.1.3. Судом апеляційної інстанції не був досліджений фіскальний чек від 30.10.2017, внаслідок чого суд дійшов помилкового висновку щодо неможливості достовірного встановлення часу та місця виконання спірних творів, як не було досліджено і акт фіксації від 30.10.2017 № 52/10/17, в якому прямо зазначено, що він складений представником Організації ОСОБА_5, довіреність від 31.12.2016 № 31/12/16/1, яка приєднувалася до матеріалів справи.
4.1.4. Апеляційним судом не було досліджено докази (фіскальний чек, акт фіксації та відеозапис) в їх сукупності.
4.1.5. Питання спростування/неспростування відповідачем презумпції винного заподіяння шкоди судом апеляційної інстанції не досліджувалося.
4.2. Доводи ТОВ "Сітізен Кафе"
ТОВ "Сітізен Кафе" подало відзив на касаційну скаргу, в якому зазначило про безпідставність її доводів та просило постанову апеляційного господарського суду зі справи залишити без змін, а скаргу - без задоволення.
5. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
5.1. Місцевим судом у справі встановлено, що:
01.01.2016 ПП "Світова музика" (ліцензіат) і товариством з обмеженою відповідальністю "Олл Мьюзік Паблішинг" (ліцензіар; далі - ТОВ "Олл Мьюзік Паблішинг") укладено договір № 01/2016-Л на передачу в управління майнових прав на об`єкти авторських прав (далі - Договір - 1), за умовами якого ліцензіар передає ліцензіату на території України виключні права на управління майновими авторськими правами на всі твори, які відносяться до каталогу ліцензіара (каталог), який є невід`ємною частиною цього договору, права на використання якого належать ліцензіару на території країн СНД, а саме: право використовувати, а також дозволяти або забороняти використання творів наступними способами, зокрема: публічного виконання;
відповідно до пунктів 1.3, 1.4, 1.5 Договору - 1 ліцензіар передає ліцензіату право укладати на території України договори з юридичними та фізичними особами - користувачами каталогу, зазначеними в пунктах 1.1, 1.2 способами, та право збирати на користь ліцензіара за вказані види використання винагороду (роялті). Ставки роялті за дозволами, які видаються безпосередньо ліцензіатом користувачам, підлягають погодженню з ліцензіаром шляхом повідомлення; з метою забезпечення прав ліцензіара ліцензіат може укладати договори про взаємне представництво інтересів з іншими підприємствами та організаціями на території України та отримувати від них винагороду на користь ліцензіара за використання творів у способи, зазначені в даному договорі; за попередньою згодою ліцензіара ліцензіат має право укладати договори, які передбачають надання прав на видачу дозволів та збір винагороди за використання творів з каталогу;
пунктом 2.6 Договору - 1 передбачено, що ліцензіат зобов`язується представляти інтереси ліцензіара з питань захисту переданих за даним договором прав в усіх державних, судових, суспільних та комерційних організаціях, установах і підприємствах на території України, пред`являти претензії та позови виключно з письмової згоди ліцензіара з метою відновлення порушених прав та стягнення матеріального, а також іншого виду збитку, включаючи упущену вигоду, у випадках незаконного використання користувачами на території України прав, передбачених цим договором. Ліцензіат зобов`язаний узгоджувати з ліцензіаром усі претензії та позови, пов`язані з порушенням прав на території України;
строк дії Договору - 1 встановлений до 31.12.2019 року (додаткова угода від 03.12.2018 № 3 до Договору - 1);
до Договору - 1 сторонами підписано додатки № 1 та № 1/6 "Перелік з каталогу музичних творів", якими підтверджено, що ліцензіату надані права, зокрема відносно музичних творів "Animals", автори твору - Levine, Levine&Schuster, виконавець - Maroon 5, частка правовласника (публічне виконання) - 32,82 %; "Moves Like Jagger", автори твору - Levine, Levine, Malik&Schuster, виконавець - Maroon 5, частка правовласника (публічне виконання) - 50,00 %;
відповідно до додатків № 1 та № 1/6 "Перелік з каталогу музичних творів" до Договору - 1 ТОВ "Олл Мьюзік Паблішинг" надається ПП "Світова музика" письмова згода пред`являти претензії та позови згідно з діючим в Україні законодавством з метою захисту порушеного права; також ТОВ "Олл Мьюзік Паблішинг" погоджується з правом ПП "Світова музика" доручати судове представництво Організації на підставі договору про управління майновими авторськими правами;
Організація є організацією колективного управління на колективній основі майновими правами суб`єктів авторського права і (або) суміжних прав, що підтверджується виданим Державним департаментом інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України свідоцтвом про облік організації колективного управління від 24.01.2011 № 18/2011;
01.01.2016 Організацією і ПП "Світова музика" (видавник) укладено Договір № АУ 010116 (далі - Договір - 2) про управління майновими авторськими правами, відповідно до умов якого видавник надає організації повноваження здійснювати колективне управління майновими правами на твори (об`єкти авторського права), які належать видавнику, а саме: дозволяти або забороняти від імені видавника використання об`єктів авторського права третім особам, відповідно до умов цього договору;
згідно з пунктом 4.1 Договору - 2 Організація отримує повноваження здійснювати колективне управління майновими правами видавника на наступні види використання об`єктів авторського права, зокрема публічне виконання творів (як безпосередньо виконавцем або колективом виконавців, так і за допомогою будь-яких технічних пристроїв та процесів, у місцях здійснення господарської діяльності, а саме: підприємства торгівлі та послуг, заклади громадського харчування;
відповідно до пункту 7.1 Договору - 2 Організація має право здійснювати відповідно до чинного законодавства України будь-які юридичні дії з метою забезпечення майнових прав видавника на об`єкти авторського права, повноваження на управління якими передані Організації за цим договором;
згідно з пунктом 7.2 Договору - 2 (в редакції додаткової угоди від 01.12.2016 № 1) Організація має право вживати будь-яких законних заходів, направлених на захист майнових прав видавника, в тому числі перешкоджати використанню об`єктів авторського права без дозволу Організації, забороняти таке використання та здійснювати фіксацію фактів використання об`єктів авторського права без дозволу Організації. Відповідно до чинного в Україні законодавства вчинення таких дій не потребує отримання додаткових дозволів чи погоджень видавника. При цьому організація має проінформувати видавника про здійснення таких дій;
відповідно до пункту 7.3 Договору - 2 (в редакції додаткової угоди № 1 від 01.12.2016) у випадку виявлення порушень прав, управління якими здійснює Організація, остання має право пред`являти заяви, судові позови з метою захисту порушених прав та здійснювати будь-які інші дії, - як для захисту прав видавника, так і для реалізації своїх повноважень по управлінню цими правами. Для цього Організація має право отримувати судові накази і приймати на свою користь виконання за прийнятими судовим актами із наступним розподілом прийнятого виконання на користь видавника. Умови і порядок такого розподілу встановлюються цим договором і додатковими угодами до нього;
строк дії Договору - 2 відповідно до пункту 10.1 (з урахуванням додаткової угоди № 2 від 01.12.2017) визначено з моменту його підписання сторонами і до 31.12.2018 включно. При цьому сторони можуть продовжити строк дії цього договору, підписавши відповідну угоду про це;
на виконання умов Договору - 2 ПП "Світова музика" надано декларації від 01.11.2016 № 20 та від 01.06.2017 № 32 щодо музичних творів, майнові права на які передані в управління організації, а саме: назва твору "Animals", автор музики - Levine, Levine&Schuster; автор тексту - Levine, Levine&Schuster; виконавець - Maroon 5, публічне виконання 32,82 %; назва твору "Moves Like Jagger", автор музики - Levine, Levine, Malik&Schuster, автор тексту - Levine, Levine, Malik&Schuster, виконавець - Maroon 5, публічне виконання 50,00 %;
у матеріалах справи відсутні докази того, що Договори - 1 та 2 визнавались у встановленому законом порядку недійсними;
30.07.2017 представником Організації (Чередніченком Є.І.) в приміщенні кафе "City Zen" за адресою: м. Київ, пр-т. Перемоги, 3 (літ. "А") в якому здійснює господарську діяльність ТОВ "Сітізен Кафе", було зафіксовано вільне розповсюдження (публічне виконання) музичних творів за допомогою колонок для фонового озвучення приміщення закладу і наявної в закладі побутової аудіотехніки, серед яких й спірні твори, про що було складено акт фіксації від 30.10.2017 № 52/10/17 та здійснено відеозапис публічного виконання на відеокамеру;
на підтвердження обставин, зазначених в акті фіксації № 52/10/17, Організацією було надано до суду фіскальний чек від 30.10.2017, виданий ТОВ "Сітізен Кафе", акт фіксації та відеозапис публічного виконання спірних творів;
наданий позивачем відеозапис здійснювався у приміщенні кафе "City Zen", за адресою: м. Київ, просп. Перемоги, 3 (літ. "А"), в якому здійснює господарську діяльність ТОВ "Сітізен Кафе", та доводить факт використання відповідачем вказаних музичних творів;
5.2. Також місцевим судом було встановлено, зокрема, що:
на підтвердження правомірності використання спірних музичних творів відповідач посилається на договір доручення від 24.09.2015 № 13-01/10/2015/КДС (далі - Договір - 3) та договір від 27.12.2013 № 01/2014 (далі - Договір - 4);
Договір - 4, укладений між державною організацією "Українське агентство з авторських та суміжних прав" (далі - ДО "УААСП") як ліцензіаром та товариством з обмеженою відповідальністю "Контент Делівері Сервіс" (далі - КДС) як ліцензіатом, є ліцензійним договором, при цьому приєднання відповідних осіб до цього договору має відбуватися за умови їх ознайомлення з умовами цього договору, направленням оферти та отриманням акцепту;
у матеріалах справи відсутні докази існування договірних відносин між ДО "УААСП" як ліцензіаром і ТОВ "Сітізен Кафе" як ліцензіатом за Договором - 4;
Договір - 3, укладений між ТОВ "Сітізен Кафе" (довіритель) і КДС, за своєю природою містить елементи як договору доручення, так і договору комерційного представництва;
у матеріалах справи відсутні докази вчинення з боку КДС дій, спрямованих на отримання ліцензії на використання ТОВ "Сітізен Кафе" спірних музичних творів. Вказані дії мали вчинятися після набрання чинності Договором доручення - 3 і не можуть поширюватися на раніше укладений Договір - 4;
за використання ТОВ "Сітізен Кафе" спірних музичних творів без дозволу позивача та сплати відповідної винагороди до стягнення підлягають 35 240 грн. компенсації за порушення майнових авторських прав позивача.
5.3. Апеляційним судом додатково встановлено, що:
з відеофайлу, який міститься на оптичному CD (DVD) диску, доданому Організацією до позовної заяви як доказ фіксації використання спірних музичних творів:
не вбачається за можливе достовірно встановити, що відео-звукозапис проводився представником Організації ОСОБА_5 саме 30.10.2017 з 16 год. 36 хв. до 16 год. 59 хв. у приміщенні кафе "City Zen" (початок фіксації здійснювався поза межами приміщення кафе "City Zen" і фіксує виключно інформаційну вивіску кафе на певній будівлі, при цьому неможливо встановити адресу встановлення вивіски);
неможливо встановити, що під час здійснення відеозвукозапису у приміщенні проводилось комерційне використання саме музичних творів "Animals" та "Moves Like Jagger" у виконанні Maroon 5 способом його публічного виконання, тобто яким чином позивачем здійснювалось визначення творів;
неможливо встановити, що відображені на відеозаписі з 02 хв. 55 сек. по 02 хв. 59 сек. обладнання, устаткування, пристрої станом на 30.10.2017 знаходяться саме у приміщенні кафе "City Zen", яке знаходиться за адресою: м. Київ, просп. Перемоги, 3 (літ. "А");
не вбачається за можливе встановити, що представником закладу не заявлено підставу використання музичних творів та було відмовлено називати свої дані та підписувати акт;
на відеозаписі не було зафіксовано фіскального чека від 30.10.2017, яким позивач підтверджує перебування в зазначеному кафе;
фіскальний чек не зафіксований на відеофайлі, який міститься на оптичному CD (DVD) диску, доданому Організацією, та не відображає того, що особою, яка, за твердженням позивача, здійснювала фіксацію, було здійснено замовлення алкогольного напою "Becherovka".
6. ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ
6.1. ЦК України:
стаття 204:
- правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним;
частина третя статті 426:
- використання об`єкта права інтелектуальної власності іншою особою здійснюється з дозволу особи, яка має виключне право дозволяти використання об`єкта права інтелектуальної власності, крім випадків правомірного використання без такого дозволу, передбачених цим Кодексом та іншим законом;
стаття 435:
- первинним суб`єктом авторського права є автор твору. За відсутності доказів іншого автором твору вважається фізична особа, зазначена звичайним способом як автор на оригіналі або примірнику твору (презумпція авторства);
- суб`єктами авторського права є також інші фізичні та юридичні особи, які набули прав на твори відповідно до договору або закону;
стаття 440:
- майновими правами інтелектуальної власності на твір є: 1) право на використання твору; 2) виключне право дозволяти використання твору; 3) право перешкоджати неправомірному використанню твору, в тому числі забороняти таке використання; 4) інші майнові права інтелектуальної власності, встановлені законом;
- майнові права на твір належать його авторові, якщо інше не встановлено договором чи законом;
стаття 441:
- використанням твору є його: 1) опублікування (випуск у світ); 2) відтворення будь-яким способом та у будь-якій формі; 3) переклад; 4) переробка, адаптація, аранжування та інші подібні зміни; 5) включення складовою частиною до збірників, баз даних, антологій, енциклопедій тощо; 6) публічне виконання; 7) продаж, передання в найм (оренду) тощо; 8) імпорт його примірників, примірників його перекладів, переробок тощо;
- використанням твору є також інші дії, встановлені законом;
стаття 443:
- використання твору здійснюється лише за згодою автора, крім випадків правомірного використання твору без такої згоди, встановлених цим Кодексом та іншим законом.
6.2. Закон № 3792:
стаття 1:
- публічне виконання - це подання за згодою суб`єктів авторського права і (або) суміжних прав творів, виконань, фонограм, передач організацій мовлення шляхом декламації, гри, співу, танцю та іншим способом як безпосередньо (у живому виконанні), так і за допомогою будь-яких пристроїв і процесів (за винятком передачі в ефір чи по кабелях) у місцях, де присутні чи можуть бути присутніми особи, які не належать до кола сім`ї або близьких знайомих цієї сім`ї, незалежно від того, чи присутні вони в одному місці і в один і той самий час або в різних місцях і в різний час;
стаття 7:
- суб`єктами авторського права є автори творів, зазначених у частині першій статті 8 цього Закону, їх спадкоємці та особи, яким автори чи їх спадкоємці передали свої авторські майнові права;
пункт 2 частини третьої статті 15:
- виключне право автора (чи іншої особи, яка має авторське право) на дозвіл чи заборону використання твору іншими особами дає йому право дозволяти або забороняти публічне виконання і публічне сповіщення творів;
частина перша статті 31:
- автор (чи інша особа, яка має авторське право) може передати свої майнові права, зазначені у статті 15 цього Закону, будь-якій іншій особі повністю чи частково. Передача майнових прав автора (чи іншої особи, яка має авторське право) оформляється авторським договором. Майнові права, що передаються за авторським договором, мають бути у ньому визначені. Майнові права, не зазначені в авторському договорі як відчужувані, вважаються такими, що не передані;
стаття 45:
- суб`єкти авторського права і суміжних прав можуть управляти своїми правами: а) особисто; б) через свого повіреного; в) через організацію колективного управління;
частина третя - п`ята статті 48 (у редакції Закону України від 11.07.2001 № 2627-III):
- повноваження на колективне управління майновими правами передаються організаціям колективного управління авторами та іншими суб`єктами авторського права і (або) суміжних прав на основі договорів, укладених у письмовій формі;
- організації колективного управління можуть управляти на території України майновими правами іноземних суб`єктів авторського права і (або) суміжних прав на основі договорів з аналогічними іноземними організаціями, в тому числі й про взаємне представництво інтересів.
Організації колективного управління можуть доручати на основі договорів з аналогічними іноземними організаціями управляти на колективній основі за кордоном майновими правами українських суб`єктів авторського права і (або) суміжних прав, у тому числі й про взаємне представництво інтересів;
- на основі одержаних повноважень організації колективного управління надають будь-яким особам шляхом укладання з ними договорів невиключні права на використання об`єктів авторського права і (або) суміжних прав;