ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
04 липня 2019 року
м. Київ
справа № 927/564/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Малашенкової Т.М. (головуючий), Бенедисюка І.М., Колос І.Б.,
за участю помічника судді Наумкіної П.В. (за дорученням головуючого судді),
представників учасників справи:
позивача - публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго" (далі - ПАТ "Чернігівобленерго", Позивач) - Ширай К.А. (адвокат),
відповідача - Чернігівського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (далі - територіальне відділення АМК, Відповідач) - Кравченко О.К. (дов. від 24.06.2019 № 75-02/1162/1209),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу територіального відділення АМК
на рішення господарського суду Чернігівської області від 31.10.2018 (головуючий - суддя Сидоренко А.С.) та
постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.03.2019 (головуючий - суддя Жук Г.А., судді Мальченко А.О., Дикунська С.Я.),
зі справи № 927/564/18
за позовом публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго"
до територіального відділення АМК
про визнання недійсним рішення,
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. ПАТ "Чернігівобленерго" звернулося до господарського суду Чернігівської області з позовом до територіального відділення АМК про визнання недійсним рішення Адміністративної колегії Чернігівського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 05.06.2018р. № 75/5/06-р/к у справі № 02-05/06-2017 (далі - Рішення).
1.2. Позов обґрунтовано тим, що Рішення прийнято територіальним відділенням АМК при неповному зʼясуванні обставин, що мають значення для справи, а висновки Відповідача, викладені у цьому Рішенні, не відповідають фактичним обставинам.
2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції, постанови суду апеляційної інстанції
2.1. Рішенням господарського суду Чернігівської області від 31.10.2018, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 13.03.2019, позовні вимоги задоволено у повному обсязі. Визнано недійсним рішення Адміністративної колегії Чернігівського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 05.06.2018 № 75/5/06-р/к у справі № 02-05/06-2017 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу".
2.2. Стягнуто з Відповідача на користь Позивача 1 762 грн. 00 коп. судового збору
2.3. Прийняті у справі рішення мотивовані обґрунтованістю позовних вимог.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
3.1. Територіальне відділення АМК, посилаючись на неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального права, просить суд касаційної інстанції оскаржувані судові акти у справи скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
4. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
4.1. Місцевим та апеляційним господарськими судами:
- не взято до уваги, що монопольне (домінуюче) становище будь-якого субʼєкта господарювання на певному ринку не є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, на відміну від зловживання таким становищем;
- не наведено мотивів щодо правомірності або помилковості застосування територіальним відділенням Методики визначення монопольного (домінуючого) становища субʼєктів господарювання на ринку, затвердженої розпорядженням Антимонопольного комітету України від 05.03.202 № 49-р;
- не повно зʼясовано обставини справи, що мають значення для справи.
5. Позиція Позивача
5.1. У відзиві на касаційну скаргу ПАТ "Чернігівобленерго" заперечує проти доводів скаржника, зазначаючи про їх незаконність та необґрунтованість, і просить скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані рішення та постанову - без змін.
5.2. Посилаючись на положення статті 1 Закону України "Про ринок електричної енергії" та пункт 1.1.2. Правил роздрібного ринку електричної енергії Позивач зазначає, що електрична енергія - це енергія, що виробляється на обʼєктах електроенергетики і є товаром, призначеним для купівлі-продажу.
5.3. ПАТ "Чернігівобленерго" стверджує, що згідно зі статтею 12 Закону України "Про захист економічної конкуренції" не займає монопольного становища на ринку постачання електричної енергії.
6. Зміст заперечення на відзив на касаційну скаргу
6.1. У запереченні на відзив на касаційну скаргу територіальне відділення АМК зазначає про свою незгоду з відповідним відзивом, наявність підстав для задоволення скарги та про порушення норм матеріального і процесуального права, допущені попередніми судовими інстанціями, та просить скасувати оскаржувані рішення і постанову й ухвалити нове рішення, яким у позові відмовити.
7. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
7.1. Рішенням територіального відділення АМК від 05.06.2018 № 75/5/06-р/к зі справи № 02-05/06-2017 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу" визнано, що ПАТ "Чернігівобленерго" у період з 01.01.2017 по 31.12.2017 та з 01.01.2018 по 05.06.2018 займало монопольне (домінуюче) становище на ринку надання послуг з постачання електричної енергії за регульованим тарифом місцевими (локальними) електромережами ПАТ "Чернігівобленерго" в територіальних межах Чернігівської області та міста Славутича Київської області з часткою 100%.
7.2. Дії ПАТ "Чернігівобленерго", які полягають у повній відмові від реалізації товару за відсутності альтернативних джерел придбання, шляхом ненадання товариству з обмеженою відповідальністю "Чернігівський ДБК" проекту договору про постачання електричної енергії електроустановок по вулиці Попова, 6-а в місті Чернігові у строки, визначені Правилами користування електричною енергією, визнано порушенням, передбаченим пунктом 2 статті 50, пунктом 5 частини другої статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції": у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку надання послуг з постачання електричної енергії за регульованим тарифом місцевими (локальними) електромережами ПАТ "Чернігівобленерго" на території здійснення ліцензованої діяльності в територіальних межах Чернігівської області та міста Славутича.
7.3. За порушення, вказане в пункті 2 рішення, накладено на ПАТ "Чернігівобленерго" штраф у розмірі 68 000 грн.
7.4. Судами встановлено, що 11.11.2008 між ВАТ Енергопостачальною компанією "Чернігівобленерго" (постачальник, Позивач у справі) та ВАТ "Домобудівник" (споживач, попередній власник) укладено договір постачання електричної енергії № 24, відповідно до умов якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 617,24 кВт (7720 кВА), а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.
7.5. Постановою Господарського суду Чернігівської області від 08.12.2015 Публічне акціонерне товариство "Будівельна компанія "Домобудівник" (нове найменування ВАТ "Домобудівник") визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.
7.6. Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 09.06.2016 припинено ліквідаційну процедуру, введено процедуру санації Публічного акціонерного товариства "Будівельна компанія "Домобудівник" (далі - ПАТ "БК "Домобудівник") та затверджено план санації.
7.7. 23.08.2016 між ТОВ "Чернігівський ДБК" (іпотекодержатель, новий власник) та ПАТ "БК "Домобудівник" (іпотекодавець) укладено договір про задоволення вимог іпотекодержателя, відповідно до умов якого іпотекодержатель набув право власності на обʼєкт нерухомості загальною площею 17 134,8 м2, який згідно з Планом санації є виробничою дільницею (нерухоме майно) по вул. Попова, 6-а в м. Чернігові - цех ВПД №2.
7.8. Відповідно до Акту приймання - передачі від 04.01.2017 № 1 до договору про задоволення вимог іпотекодержателя від 23.08.2016, у складі основної будівлі літ. А-4 передається у власність іпотекодержателю приміщення, загальною площею 73,1 м2 для розміщення обладнання електроустановок РП-25 (КТП-1, КТП-2, КТП-511).
7.9. Також 23.08.2016 між ТОВ "Чернігівський ДБК" (кредитор) та ПАТ "БК "Домобудівник" (боржник) укладено договір про припинення зобовʼязання передачею відступного, відповідно до умов якого кредитор набув право власності на майно, що окремо визначено у Плані санації, затвердженого ухвалою господарського суду Чернігівської області від 09.06.2016, зокрема, виробничу дільницю (рухоме майно) по вул. Попова, 6-а в м. Чернігові - цех ВПД № 2 (великого панелебудування) разом із обладнанням, устаткуванням, вузлами, механізмами тощо, згідно додатку №1.
7.10. Відповідно до Акту приймання - передачі від 04.01.2017 № 2 до договору про припинення зобовʼязання передачею відступного від 23.08.2016, разом із передачею у власність кредитора електроустановок РП-25, КТП-1, КТП-2, КТП-511 боржником передається право використання існуючої дозволеної (приєднаної) потужності.
7.11. Судами встановлено, що право власності ТОВ "Чернігівський ДБК" на вказаний вище обʼєкт нерухомого майна було зареєстроване 10.01.2017.
7.12. 11.01.2017 ТОВ "Чернігівський ДБК" подано ПАТ "Чернігівобленерго" заяву, у якій новий власник обʼєкта у звʼязку із зміною власника електроустановки РП-25 (до якої приєднані КТП-1, КТП-2, КТП-511), яка знаходиться за адресою: м. Чернігів, вул. Попова, 6-а, просив здійснити приєднання до електричної мережі колишнього власника ПАТ "БК "Домобудівник", що розташована за адресою: м. Чернігів, вул. Попова, 6-а, потужністю 985 кВт, та укласти з ТОВ "Чернігівський ДБК" договір про постачання електричної енергії. До заяви було додано відповідні документи.
7.13. Листом від 12.01.2017 № 02-32/1/76 попередній власник обʼєкту звернувся до Чернігівських міських електричних мереж Публічного акціонерного товариства, у якому повідомив про неможливість виконання договору про постачання електричної енергії від 11.11.2008 № 24 та просив внести зміни до нього в частині виключення обʼєкта, та повідомив про нового власника обʼєкта - ТОВ "Чернігівський ДБК".
7.14. Листом від 16.01.2017 № 3 ТОВ "Чернігівський ДБК" повідомило ПАТ "Чернігівобленерго" про те, що ТОВ "Чернігівський ДБК" на даний час є власником всього нерухомого та рухомого майна, а також існуючої (дозволеної) потужності, які знаходяться за адресою: м. Чернігів, вул. Попова, 6-а, і просило якнайшвидше переукласти з ТОВ "Чернігівський ДБК" договір про постачання електричної енергії виробничої дільниці по вул. Попова, 6-а у м. Чернігові - цех ВПД № 2.
7.15. Листом від 08.02.2017 ПАТ "Чернігівобленерго" (у відповідь на лист ТОВ "Чернігівський ДБК" від 16.01.2017 № 3) повідомило про необхідність надання документів, які підтверджують право власності на електроустановку РП-25, після чого буде розглянута можливість укладення договору про постачання електричної енергії.
7.16. 09.02.2017 ТОВ "Чернігівський ДБК" звернулося до Чернігівського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України із заявою від 07.02.2017 № 12/1, в якій повідомило про створення ПАТ "Чернігівобленерго" штучних та корупційних умов при приєднанні ТОВ "Чернігівський ДБК" до електромереж та укладенні договору про постачання електричної енергії, а також про повне ігнорування з боку ПАТ "Чернігівобленерго" чинного законодавства України.
7.17. Як установлено судом першої інстанції з листа ТОВ "Чернігівський ДБК" від 20.02.2017р. № 23, надісланого на адресу ПАТ "Чернігівобленерго", 17.02.2017р. ТОВ "Чернігівський ДБК" отримало від ПАТ "Чернігівобленерго" проект Договору про приєднання до електричних мереж № 07-17 від 31.01.2017 та технічні умови приєднання, яке не є стандартним, до електричних мереж електроустановок № 07-17 від 31.01.2017.
7.18. Цим же листом ТОВ "Чернігівський ДБК" повідомило ПАТ "Чернігівобленерго", що вважає направлення на адресу ТОВ "Чернігівський ДБК" договору про приєднання до електричних мереж № 07-17 від 31.01.2017 та технічних умов приєднання, яке не є стандартним, до електричних мереж електроустановок № 07-17 від 31.01.2017 неправомірним та таким, що суперечить Правилам приєднання електроустановок до електричних мереж.
7.19. ТОВ "Чернігівський ДБК" просило укласти з ним договір про постачання електричної енергії виробничої дільниці по вул. Попова, 6-а у м. Чернігові на умовах попереднього власника з дозволеною потужністю 985 кВт, для чого надіслати на його адресу проект договору про постачання електричної енергії, а заяву ТОВ "Чернігівський ДБК" про приєднання електроустановки певної потужності (типова форма) від 11.01.2017, яка додається до заяви № 1 від 11.01.2017 - залишити без розгляду.
7.20. 24.02.2017 року відбулось засідання Комісії інформаційно-консультаційного центру ПАТ "Чернігівобленерго" за участю представників позивача, відповідача, Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії у Чернігівській області, Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг у Чернігівській області та ТОВ "Чернігівський ДБК".
7.21. Згідно з протоколом від 24.02.2017 № 17 на порядок денний було винесено питання щодо розгляду звернення ТОВ "Чернігівський ДБК", яке надійшло на адресу ПАТ "Чернігівобленерго" за дорученням інспекції Держенергонагляду у Чернігівській області, щодо неприєднання до мереж Товариства обʼєктів по вул. Попова, 6-а у м. Чернігові, які раніше належали ПАТ "БК "Домобудівник".
7.22. За результатами засідання було прийнято рішення про:
- необхідність прийняття ПАТ "Чернігівобленерго" рішення щодо внесення змін до договору про постачання електричної енергії від 11.11.2008 № 24, укладеного між ПАТ "Чернігівобленерго" та ПАТ "БК "Домобудівник", в частині виключення обʼєкта по вул. Попова, 6-а у м. Чернігові, з урахуванням положень Правил користування електричною енергією;
- необхідність подання ТОВ "Чернігівський ДБК" до ПАТ "Чернігівобленерго" заяви щодо укладення договору про постачання електричної енергії на обʼєкт за адресою: м. Чернігів, вул. Попова, 6-а, з повним переліком документів, які визначені в п. 5.4 Правил користування електричною енергією;
- необхідність ПАТ "Чернігівобленерго" при укладенні договору про постачання електричної енергії з ТОВ "Чернігівський ДБК" керуватись вимогами Правил користування електричною енергією.
7.23. 28.02.2017 року ТОВ "Чернігівський ДБК" звернулося до Чернігівських міських електричних мереж ПАТ "Чернігівобленерго" із заявою від 27.02.2017 № 27 про укладення договору про постачання електричної енергії на виробничу дільницю, що знаходиться за адресою: м. Чернігів, вул. Попова, 6-а, за діючою схемою електропостачання без зміни технічних параметрів електроустановок.
7.24. У заяві ТОВ "Чернігівський ДБК" вказувало, що разом із виробничою дільницею прийнято у власність електричне обладнання, що перебувало на балансі у попереднього власника. Також, зазначалось найменування, місцезнаходження, засоби звʼязку товариства, прізвище його директора, рід виробничої діяльності, відповідальна особа за електрогосподарство, режим роботи електроустановки, дозволена до використання потужність та категорійність.
7.25. 17.03.2017 ПАТ "БК "Домобудівник" звернулося до Чернігівських міських електричних мереж ПАТ "Чернігівобленерго" із заявою від 17.03.2017 №12/32/1/142 в якій, посилаючись на своє попереднє звернення від 12.01.2017, залишене без відповіді, просило вчинити всі необхідні дії спрямовані на розірвання Договору від 11.11.2008 № 24 в частині виключення із нього електроустановок, розміщених за адресою: м. Чернігів, вул. Попова, 6-а, в тому числі шляхом розгляду та направлення додаткової угоди, проект якої був доданий до цієї заяви.
7.26. ПАТ "Чернігівобленерго" листом від 21.03.2017 № 13/1590 повідомило ПАТ "БК "Домобудівник" про те, що для внесення змін до договору про постачання електричної енергії від 11.11.2008р. № 24 в частині виключення обʼєкту по вул. Попова, 6-А в м. Чернігів необхідно здійснити контрольний огляд з метою зняття показів засобів обліку.
7.27. Листом від 22.03.2017 № 13/1615 ПАТ "Чернігівобленерго" у відповідь на заяву ТОВ "Чернігівський ДБК" від 27.02.2017 № 27 повідомило, що згідно з протокольним рішенням засідання комісії ІКЦ ПАТ "Чернігівобленерго" від 24.02.2017 та відповідно до п. 6.18 Правил користування електричною енергією, ПАТ "БК "Домобудівник" повинно письмово звернутися до Чернігівських міських електричних мереж з пропозицією виключити з договору про постачання електричної енергії обʼєкт, що знаходиться за адресою вул. Попова, 6-а і в цей самий термін здійснити оплату за використану електричну енергію за вищевказаним обʼєктом. Звернення від ПАТ "БК "Домобудівник" до Чернігівських міських електричних мереж надійшло 17.03.2017. Після здійснення вищезазначеної процедури буде підготовлено проект договору про постачання електричної енергії з ТОВ "Чернігівський ДБК".
7.28. Розпорядженням Адміністративної колегії Чернігівського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 07.04.2017 № 06-2017/1-рп зі справи № 02-05/06-2017 "Про початок розгляду справи про порушення законодавства про захист економічної конкуренції" розпочато розгляд справи за ознаками вчинення ПАТ "Чернігівобленерго" порушення, передбаченого пунктом 2 статті 50, пунктом 5 частини другої статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку постачання електроенергії за регульованим тарифом в межах власних мереж шляхом повної відмови від реалізації товару за відсутності альтернативних джерел придбання.
7.29. 21.09.2017 між ПАТ "Чернігівобленерго" (Первісним кредитором) та ТОВ "Чернігівський ДБК" (Новим кредитором) укладено договір відступлення права вимоги № 2068 згідно з умовами якого Первісний кредитор відступив, а Новий кредитор набув право вимоги, належне Первісному кредитору у відповідності до ухвал господарського суду Чернігівської області від 03.02.2014, від 12.01.2016 та від 08.06.2017 зі справи № 927/1361/13, за якою ПАТ "Будівельна компанія "Домобудівник" (надалі іменується "Боржник") має безспірну заборгованість перед Первісним кредитором на загальну суму 1 975 965,57 грн., що виникла внаслідок невиконання Боржником своїх зобовʼязань за Договором про постачання електричної енергії № 24 від 11.11.2008 з додатками та додатковими угодами до нього, який був укладений Боржником із Первісним кредитором.
7.30. 22.09.2017 року між ПАТ "Чернігівобленерго" (постачальник) та ПАТ "БК "Домобудівник" (споживач) укладена додаткова угода № 37 про внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії від 11.11.2008 № 24 згідно з умовами якої, у звʼязку з передачею обʼєкту "виробнича дільниця" по вул. Попова, 6-а (значення приєднаної потужності 5260 кВА, значення дозволеної до використання потужності 891,5 кВт), обʼєкту "виробнича база" по вул. 1.Мазепи, 59-а (значення приєднаної потужності 1260 кВА, значення дозволеної до використання потужності 580 кВт) на баланс ТОВ "Чернігівський ДБК", вказано в розділі 1 договору про постачання електричної енергії від 11.11.2008 № 24 величину дозволеної потужності - 24,77 кВт, величину приєднаної потужності у точці підключення - 3260 кВА, 4кВт.
7.31. Станом на 22.09.2017 у відповідності до показів засобів обліку електричної енергії, зазначених в пункті 2 цієї Угоди, заборгованість Споживача по Договору стосовно вищевказаних обʼєктів відсутня.
7.32. 25.09.2017 між ПАТ "Чернігівобленерго" (постачальник) та ТОВ "Чернігівський ДБК" (споживач) укладений договір постачання електричної енергії № 4975, відповідно до умов якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 1471,5 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.
7.33. 04.12.2017 ТОВ "Чернігівський ДБК" звернулося із заявою від 01.12.2017 № 278 до Чернігівського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, у якій повідомило про укладення з позивачем договору постачання електричної енергії від 25.09.2017 № 4975, у звʼязку з чим просило залишити заяву у справі № 02-05/06-2017 без розгляду.
7.34. Причиною виникнення спору у справі стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для скасування (визнання недійсним) Рішення територіального відділення АМК.
8. ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ
8.1. Господарський кодекс України (далі - ГК України):
частина перша та друга статті 275 (у редакції на час виникнення спірних правовідносин):