ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
27 червня 2019 року
м. Київ
Справа № 5011-50/9749-2012
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Катеринчук Л.Й. - головуючий, Банасько О.О., Погребняк В.Я.
за участі секретаря судового засідання Лавринчук О.Ю.
учасники справи:
ініціюючий кредитор - Публічне акціонерне товариство "Київський річковий порт",
боржник - Закрите акціонерне товариство "БОССЕМ",
кредитор - Публічне акціонерне товариство "Всеукраїнський Акціонерний Банк"
ліквідатор - арбітражний керуючий Титаренко Микола Олександрович
розглянув касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "ВіЕйБі Банк" Славкіної Марини Анатоліївни
на постанову Північного апеляційного господарського суду
від 11.04.2019
у складі колегії суддів: Грек Б.М. (головуючий), Верховець А.А., Пантелієнко В.О.
та ухвалу Господарського суду міста Києва
від 12.02.2019
у складі судді Паська М.В.
у справі №5011-50/9749-2012
за заявою Публічного акціонерного товариства "Київський річковий порт"
про банкрутство Закритого акціонерного товариства "БОССЕМ"
ПРОЦЕДУРА КАСАЦІЙНОГО ПРОВАДЖЕННЯ У ВЕРХОВНОМУ СУДІ
1. 02.05.2019 поштовим відправленням, направленим на адресу Північного апеляційного господарського суду, Публічне акціонерне товариство "Всеукраїнський Акціонерний Банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "ВіЕйБі Банк" Славкіної Марини Анатоліївни звернулося до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Північного апеляційного господарського суду від 11.04.2019 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 12.02.2019 у справі №5011-50/9749-2012 в порядку статей 286, 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).
2. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи №5011-50/9749-2012 визначено колегію суддів Верховного Суду у складі: головуючий суддя - Катеринчук Л.Й., суддя - Пєсков В.Г., суддя - Погребняк В.Я., що підтверджується витягом з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу від 16.05.2019.
3. У зв`язку з відпусткою судді Пєскова В.Г. автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи №5011-50/9749-2012 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Катеринчук Л.Й., суддя - Банасько О.О., суддя - Погребняк В.Я., що підтверджується витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.05.2019.
4. Ухвалою Верховного Суду від 03.06.2019 відкрито касаційне провадження у справі №5011-50/9749-2012 за касаційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "ВіЕйБі Банк" Славкіної Марини Анатоліївни на постанову Північного апеляційного господарського суду від 11.04.2019 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 12.02.2019, призначено її розгляд на 27.06.2019.
5. Відзиви на касаційну скаргу не надійшли.
ПРОВАДЖЕННЯ У СУДАХ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
Розгляд справи в суді першої інстанції та прийняте ним рішення
6. Провадження у справі №5011-50/9749-2012 про банкрутство Закритого акціонерного товариства "БОССЕМ" (далі - ЗАТ "БОССЕМ", боржник), порушене ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.07.2012 за заявою ініціюючого кредитора за загальною процедурою відповідно до Закону про банкрутство в редакції до 19.01.2013.
7. Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.12.2012 затверджено реєстр вимог конкурсних кредиторів ЗАТ "БОССЕМ" на загальну суму 78 688 657, 81 грн., в тому числі з грошовими вимогами ТОВ "Директ Інвестмент" на суму 1 611, 35 грн. у четверту чергу; ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" (далі - ПАТ "ВіЕйБі Банк") на суму 77 904 656, 68 грн. у першу чергу; ПАТ "Київський річковий порт" на суму 782 389, 78 грн., з яких 774 409, 68 грн. у четверту чергу та на суму 7 980, 10 грн. у першу чергу. Отже, ПАТ "ВіЕйБі Банк" є конкурсними кредитором ЗАТ "БОССЕМ", вимоги якого забезпечені заставою майна боржника.
8. Постановою Господарського суду міста Києва від 04.06.2013 припинено процедуру санації ЗАТ "БОССЕМ"; визнано ЗАТ "БОССЕМ" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Ковальчука М.М. Отже, ліквідаційна процедура ЗАТ "БОССЕМ" здійснюється відповідно до положень Закону про банкрутство зі змінами згідно із Законом України №4212-VІ від 22.12.2011, який набрав чинності 19.01.2013, виходячи з приписів пункту 1-1 Розділу X Прикінцеві та Перехідні положення цього Закону.
9. Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.01.2015 затверджено звіт ліквідатора ЗАТ "БОССЕМ" Ковальчука М.М. та ліквідаційний баланс ЗАТ "БОССЕМ" з додатком - реєстром непогашених вимог кредиторів, ліквідовано ЗАТ "БОССЕМ" як юридичну особу у зв`язку з банкрутством, провадження у справі припинено.
10. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 28.04.2015 ухвалу Господарського суду міста Києва від 15.01.2015 про завершення ліквідаційної процедури ЗАТ "БОССЕМ" залишено без змін.
11. Постановою Вищого господарського суду України від 18.08.2015 прийняті у справі №5011-50/9749-2012 за підсумками ліквідаційної процедури ЗАТ "БОССЕМ" постанову апеляційного суду від 28.04.2015 та ухвалу місцевого суду від 15.01.2015 скасовано, справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції.
12. Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.11.2015 за заявою арбітражного керуючого Ковальчука М.М. припинено його повноваження як ліквідатора боржника та призначено ліквідатором ЗАТ "БОССЕМ" арбітражного керуючого Титаренка М.О.
13. Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.01.2017 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута станом на 10.10.2016; вимоги кредиторів - ТОВ "Директ Інвестмент" на суму 1 611, 35 грн., ПАТ "ВіЕйБі Банк" на суму 77 904 656, 68 грн. та ПАТ "Київський річковий порт" на суму 782 389, 78 грн. ухвалено вважати погашеними у зв`язку з недостатністю майнових активів боржника; ЗАТ "БОССЕМ" ліквідовано як юридичну особу у зв`язку з банкрутством; провадження у справі припинено.
14. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.03.2017 ухвалу Господарського суду міста Києва від 23.01.2017 скасовано, справу №5011-50/9749-2012 скеровано до місцевого господарського суду для подальшого розгляду.
15. Під час розгляду справи про банкрутство №5011-50/9749-2012 на стадії ліквідаційної процедури ЗАТ "БОССЕМ" ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.07.2017 зобов`язано ліквідатора боржника надати суду на затвердження оновлений звіт та ліквідаційний баланс з урахуванням постанови Київського апеляційного господарського суду від 15.03.2017.
16. 18.12.2017 на виконання вимог ухвали суду від 04.07.2017 ліквідатором ЗАТ "БОССЕМ" Титаренком М.О. подано до місцевого суду на затвердження звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута станом на 11.12.2017, складені за наслідками проведення ліквідаційної процедури, а також довідки реєструючих органів з даними про наявність/відсутність у боржника майна, Інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо ЗАТ "БОССЕМ" станом на 21.02.2016 (том 7, а.с. 33-46). Розгляд звіту ліквідатора по суті неодноразово відкладався місцевим судом.
17. 12.02.2019 ухвалою Господарського суду міста Києва затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута станом на 12.02.2019; ліквідовано банкрута - ЗАТ "БОССЕМ" (ідентифікаційний код 31455881) як юридичну особу у зв`язку з банкрутством; закрито провадження у справі №5011-50/9749-2012.
18. Розглядаючи справу у підсумковому засіданні 12.02.2019 на стадії ліквідаційної процедури ЗАТ "БОССЕМ", суд першої інстанції прийняв до уваги та надав оцінку як належним доказам проведення ліквідаційної процедури поданим ліквідатором Титаренком М.О. звіту ліквідатора ЗАТ "БОССЕМ" та ліквідаційному балансу банкрута, з яких вбачається, що вимоги кредиторів, які визнано місцевим господарським судом та включено до реєстру вимог кредиторів боржника, не задоволені за недостатністю майна ЗАТ "БОССЕМ", тому такі вимоги є погашеними відповідно до частини 5 статті 45 Закону про банкрутство.
Зазначене є підставою для ліквідації ЗАТ "БОССЕМ" як юридичної особи, зважаючи на неможливість подальшого здійснення ним господарської діяльності у зв`язку з банкрутством, шляхом затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута у підсумковому засіданні 12.02.2019 в ліквідаційній процедурі ЗАТ "БОССЕМ".
Провадження в суді апеляційної інстанції та обґрунтування прийнятої ним постанови
19. ПАТ "ВіЕйБі Банк" подало апеляційну скаргу на ухвалу Господарського суду міста Києва від 12.02.2019, в якій просило скасувати зазначене рішення як таке, що прийнято передчасно з посиланням на неповноту вчинених ліквідатором дій щодо пошуку активів боржника, направлення запитів про надання інформації щодо ЗАТ "БОССЕМ" до ДП "ГІОЦ "Укрзалізниця" та Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, зважаючи на види діяльності товариства згідно КВЕД у сфері оптової торгівлі паливом, відходами та брухтом, а також до НБУ щодо надання відомостей про те, чи надавались ліцензії ЗАТ "БОССЕМ"; відтак, висновки суду першої інстанції про погашення кредиторської заборгованості за відсутності активів боржника не узгоджуються з вимогами статей 41, 45 Закону про банкрутство. Рішення місцевого суду про завершення ліквідаційної процедури ЗАТ "БОССЕМ" прийнято без урахування думки кредиторів щодо можливості затвердження звіту ліквідатора Титаренка М.О., що не відповідає приписам частини 1 статті 46 Закону про банкрутство щодо порядку затвердження звіту ліквідатора господарським судом, як підстави для припинення провадження у справі про банкрутство на стадії ліквідаційної процедури.
20. 11.04.2019 постановою Північного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ПАТ "ВіЕйБі Банк" залишено без задоволення, ухвалу Господарського суду міста Києва від 12.02.2019 у справі №5011-50/9749-2012 залишено без змін.
21. Переглянувши справу в апеляційному порядку, суд апеляційної інстанції погодився з правильністю оцінки та повнотою встановлення обставин справи місцевим господарським судом, з його висновками про належне вчинення ліквідатором Титаренком М.О. дій з ліквідації ЗАТ "БОССЕМ" в процедурі банкрутства та не знайшов правових підстав для зміни чи скасування прийнятої ним ухвали від 12.02.2019.
22. Апеляційний суд відхилив доводи ПАТ "ВіЕйБі Банк" про передчасність висновків місцевого суду про можливість завершення ліквідаційної процедури ЗАТ "БОССЕМ" з посиланням на неповноту вжитих ліквідатором заходів щодо ліквідації товариства-боржника як юридичної особи, як такі, що не знайшли свого підтвердження під час апеляційного перегляду ухвали місцевого суду від 12.02.2109 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута, оскільки забезпечений кредитор не надав належних та допустимих доказів на підтвердження своїх доводів в розумінні статей 73, 76-79, 86 ГПК України.
УЗАГАЛЬНЕНІ ДОВОДИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи скаржника (ПАТ "ВіЕйБі Банк", забезпечений кредитор у справі)
23. Скаржник доводив передчасність висновків судів першої та апеляційної інстанцій про можливість завершення ліквідаційної процедури у справі з посиланням на обставини нез`ясування судами повноти дій арбітражного керуючого Титаренка М.О., який з 09.11.2015 виконує повноваження ліквідатора ЗАТ "БОССЕМ", щодо виявлення майна підприємства-банкрута, яке підлягає включенню до ліквідаційної маси, шляхом надіслання запитів про надання інформації щодо активів боржника до відповідних органів та установ, зокрема, ДП "ГІОЦ "Укрзалізниця" та Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, зважаючи на види діяльності ЗАТ "БОССЕМ" за КВЕД у сфері оптової торгівлі паливом, відходами та брухтом, у зв`язку з чим оскаржувані судові рішення не відповідають вимогам статей 41, 46 Закону про банкрутство та статей 73, 77-79, 86, 236, 269 ГПК України.
24. Скаржник зазначив, що ліквідатором не в повній мірі виконано вимоги Закону про банкрутство щодо здійснення аналізу фінансового стану ЗАТ "БОССЕМ", не проаналізовано чи наявні ознаки доведення товариства-боржника до банкрутства та чи має місце штучне збільшення його кредиторської заборгованості, що свідчить про неповноту дій ліквідатора в ліквідаційній процедурі ЗАТ "БОССЕМ".
25. Скаржник зауважив, що місцевим та апеляційним судами при вирішення питання про можливість завершення ліквідаційної процедури ЗАТ "БОССЕМ" не було враховано обставин здійснення кримінального провадження №12018100100009646 Шевченківським УП ГУНП в місті Києві, порушеного за заявою ПАТ "ВіЕйБі Банк" за фактом вчинення колишнім власником ПАТ "ВіЕйБі Банк" ОСОБА_2 злочинів, передбачених частиною 4 статті 190, статтями 218-1, 219 КК України, а зокрема, створення злочинної організації та керівництво нею з метою заволодіння грошовими коштами вкладників ПАТ "ВіЕйБі Банк" із залученням керівників та власників ряду суб`єктів господарювання, що призвело до віднесення ПАТ "ВіЕйБі Банк" до категорії неплатоспроможних банків та до стійкої фінансової неплатоспроможності компаній-позичальників, однією з яких є ЗАТ "БОССЕМ" (код ЄДРПОУ 31455881). Зазначені обставини свідчать про ознаки доведення ЗАТ "БОССЕМ" до банкрутства.
26. Скаржник доводив передчасність висновків судів першої та апеляційної інстанцій про можливість завершення ліквідаційної процедури у справі з посиланням на обставини нез`ясування судами думки кредиторів щодо можливості затвердження звіту ліквідатора Титаренка М.О. та ліквідаційного балансу ЗАТ "БОССЕМ", що є порушенням вимог процесуального закону щодо прийняття судами рішень за умов повноти з`ясування обставин справи в їх сукупності.
Доводи інших учасників справи
27. Відзиви на касаційну скаргу ПАТ "ВіЕйБі Банк" не надійшли.
НОРМИ ПРАВА, ЩО ПІДЛЯГАЮТЬ ЗАСТОСУВАННЮ
28. Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України №4212-VI від 22.12.2011
Частини 1, 2, 7, 8 статті 41 - ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку. Ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження: виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред`являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов`язковому зберіганню, на строк не менше п`яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом. Під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов`язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом, виплати поточних платежів та витрат, пов`язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.
Частини 1, 4 статті 42 - усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об`єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об`єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі-банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку. Майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов`язаннями, які воно забезпечує. Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов`язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.
Частини 1, 3 статті 46 - після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об`єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню. Звіт ліквідатора має бути схвалений комітетом кредиторів, власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) боржника (для державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків). Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов`язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
А. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанції