ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
02 липня 2019 року
м. Київ
Справа № 905/1842/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Баранець О.М. - головуючий, Булгакова І.В., Студенець В.І.,
за участю секретаря судового засідання Низенко В.Р.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на рішення Господарського суду Донецької області
у складі судді Лейби М.О.
від 18.12.2018
та постанову Східного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Шевель О.В., Крестьянінов О.О., Тарасова І.В.
від 14.03.2019
за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз"
про визнання договору укладеним
за участю представників:
позивача - Ткаченко О.О.
відповідача - не з`явився.
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог.
У жовтні 2018 року Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (позивач) звернулося до Господарського суду Донецької області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" (відповідач) про визнання укладеним договору транспортування природного газу №1807000383 від 01.08.2018 в редакції, що відповідає Типовому договору транспортування природного газу, затвердженому постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що на відповідача як на оператора газорозподільної системи положеннями чинного законодавства покладено обов`язок мати укладений з оператором газотранспортної системи (позивачем) договір транспортування природного газу відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497, проте відповідач не виконав свого обов`язку по укладанню вказаного договору. В якості правової підстави позову позивач посилається, зокрема, на положення ст.ст. 11, 627 Цивільного кодексу України, ст.ст. 184, 187, 179, 238 Господарського кодексу України.
2. Короткий виклад обставин справи, встановлених судами попередніх інстанцій.
Як встановлено господарськими судами, між Дочірньою компанією "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (нині - Акціонерне товариство "Укртрансгаз", Газотранспортне підприємство) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" (замовник) укладено договори на транспортування природного газу магістральними трубопроводами: №1109011089/Б09 від 27.09.2011 із додатковими угодами №1 від 17.01.2013, №2 від 25.12.2013, №3 від 17.03.2014, №4 від 20.06.2014, №5 від 05.11.2014, №6 від 28.07.2015 до нього; №1109011041/Н09 від 27.09.2011 із додатковими угодами №1 від 17.01.2013, №2 від 25.12.2013, №3 від 17.03.2014, №4 від 17.07.2014, №4 від 05.11.2014, №5 від 28.07.2015, №6 від 27.10.2015 до нього; №1109011137/П09 від 28.09.2011 із додатковими угодами №3 від 17.01.2013, №4 від 25.12.2013, №5 від 20.06.2014, №7 від 28.07.2015 до нього.
За змістом п. 11.1 договорів №1109011089/Б09 від 27.09.2011 у редакції додаткової угоди №1 від 17.01.2013 до нього, №1109011041/Н09 від 27.09.2011 у редакції додаткової угоди №1 від 17.01.2013 до нього, №1109011137/П09 від 28.09.2011 у редакції додаткової угоди №3 від 17.01.2013 до нього, договір набирає чинності з дня його підписання сторонами, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладання, а саме з 01.10.2011. Договір діє в частині транспортування газу до 31.12.2013, а в частині проведення розрахунків за надані газотранспортним підприємством послуги до повного виконання замовником своїх зобов`язань за договором. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
Між Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (нині - Акціонерне товариство "Укртрансгаз", оператор) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" (замовник) укладено договір транспортування природного газу №1512000703 від 01.08.2016 та додаткову угоду до нього №1 від 29.11.2017 до нього.
Відповідно до п. 17.1 договору №1512000703 від 01.08.2016 договір набирає чинності з дня його укладання на строк до 31.12.2016, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладання, а саме, з 01.12.2015. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
Згідно з п. 17.3 договору №1512000703 від 01.08.2016 у разі внесення та затвердження Регулятором змін до Типового договору транспортування природного газу сторони зобов`язані протягом місяця внести відповідні зміни до цього договору.
Додатковою угодою №1 від 29.11.2017 внесені зміни до договору №1512000703 від 01.08.2016 на підставі постанов Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2016 від 24.11.2016 Про затвердження Змін до Типового договору транспортування природного газу, №2017 від 24.11.2016 Про затвердження Змін до Кодексу газорозподільних систем та Типового договору транспортування природного газу.
27.12.2017 Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг винесено постанову №1437 Про затвердження Змін до деяких постанов НКРЕКП щодо впровадження добового балансування на ринку природного газу та процедури розробки, подання і затвердження Плану розвитку газотранспортної системи на наступні 10 років, якою затверджено Зміни до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 №2497 (п. 4 постанови); постановлено оператору газотранспортної системи з 01.08.2018 надавати послуги транспортування природного газу на підставі договору транспортування природного газу, укладеного відповідно до Типового договору транспортування природного газу зі змінами, затвердженими цією постановою (п. 11 постанови).
У липні 2018 року Акціонерним товариством "Укртрансгаз" на адресу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" направлено для укладання два примірника договору транспортування природного газу №1807000383 від 01.08.2018 у зв`язку із внесеними змінами до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 №2497.
Відповідач листом №15/1-2326 від 22.08.2018 повідомив позивача, що укладанню запропонованого договору перешкоджають такі чинники: між сторонами укладено договір на транспортування природного газу №15120000703 від 01.08.2016, який відповідає Типовій формі договору, затвердженій постановою НКРЕКП №2497 від 30.09.2015; одночасно з договором на транспортування природного газу №15120000703 від 01.08.2016 є діючими договори транспортування природного газу, укладені між сторонами до набрання чинності постанови Регулятора №2497 від 30.09.2015: №1109011089\Б09 від 27.09.2011 (на транспортування газу для потреб бюджетних установ); №1109011041\Н09 від 27.09.2011 (на транспортування газу для потреб населення); №1109011137\П09 від 28.09.2011 (на транспортування газу для потреб промисловості), відповідач також зазначає, що станом на поточну дату жодною із сторін не висловлено намір припинення дії зазначених вище договорів, що підтверджує їх дійсність та чинність.
Відповідач для врегулювання правовідносин запропонував позивачу укласти додаткові угоди з відображенням змін, внесених Регулятором постановою НКРЕКП №1437 від 27.12.2017 до Типового договору на транспортування природного газу, з одночасним припиненням дії договорів, укладених у 2011 році. З огляду на викладене, відповідачем було повернуто без підписання проект договору транспортування природного газу №1807000383 від 01.08.2018.
Акціонерне товариство "Укртрансгаз" не погодилося з листом-відповіддю №15/1-2326 від 22.08.2018. На думку позивача, укладення нового договору є обов`язковим для сторін на підставі п.п. 27 п. 2.2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201, Вважаючи, що Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" не мало підстав для відмови від укладання договору, Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулося до Господарського суду Донецької області.
3. Короткий зміст рішення місцевого та постанови апеляційного господарських судів і мотиви їх прийняття.
Рішенням Господарського суду Донецької області у справі № 905/1842/18 від 18.12.2018, залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 14.03.2019 в задоволенні позовних вимог відмовлено в повному обсязі.
Господарські суди зазначили, що між позивачем та відповідачем укладено договір транспортування природного газу згідно Типового договору, затвердженого Регулятором, а отже твердження позивача про обов`язкову необхідність укладання договору транспортування природного газу в редакції, що запропонована позивачем, є безпідставними, крім того, враховуючи наявність укладених між сторонами договорів на транспортування природного газу, що не припинили свою дію, сторони не позбавлені права внести відповідні зміни до них шляхом укладання додаткової угоди, тим більше, що п. 17.3 договору №1512000703 від 01.08.2016 прямо передбачає такий обов`язок.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги.
Акціонерне товариство "Укртрансгаз" 01.04.2019 звернулося до Верховного Суду, через Східний апеляційний господарський суд, з касаційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Донецької області від 18.12.2018 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 14.03.2019 у справі №905/1842/18 скасувати, ухвалити нове рішення, яким позов АТ "Укртрансгаз" задовольнити в повному обсязі.
5. Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу.
В обґрунтування вимог касаційної скарги скаржник зазначає, що договір на транспортування природного газу №1512000703 від 01.08.2016, на який посилається суд першої інстанції, не відповідає діючій редакції Типового договору транспортування природного газу, що є порушенням п.п. 27 п. 2.2 Ліцензійних умов, якими передбачено, що при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат (відповідач), зокрема, повинен мати укладений з оператором газотранспортної системи договір транспортування природного газу відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого НКРЕКП.
Відповідач зобов`язаний укласти пропонований позивачем договір в його редакції на умовах Типового договору транспортування природного газу, затвердженій постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497 з врахуванням змін внесених постановами НКРЕКП від 24.11.2016 № 2016 та від 24.11.2016 № 2017, та від 27.12.2017 № 1437.
Проте, судами попередніх інстанцій не враховано та не надано жодних правових обґрунтувань, стосовно наявності внесених змін до постанови НКРЕКП від 27.12.2017 №1437, які вступили в дію з 01.08.2018, а вищевикладені висновки суду грубо суперечать вказаній постанові, що призвело до безпідставної відмови у задоволенні позову.
Такі дії суду першої та другої інстанції є неправильним застосуванням норм матеріального права, а саме постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2497 "Про затвердження Типового договору транспортування природного газу".
Редакція п. 9.3 договору, яка викладена відповідачем у протоколі розбіжностей до договору, є неприйнятною, оскільки змінює істотні умови договору та його зміст, що прямо заборонено п. 4 абз. 4 ст. 179 ГК України є необґрунтованою та безпідставною з огляду на наступне.
Судами першої та апеляційної інстанцій також порушено норми процесуального права: ст. 7, 236, 73, 91, 86 ГПК України, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи.
6. Узагальнений виклад позиції інших учасників справи.
Відповідач не скористався своїм правом передбаченим ст. 295 ГПК України та відзиву на касаційну скаргу не подав.
Позиція Верховного Суду
7. Оцінка аргументів учасників справи і висновків суду першої та апеляційної інстанцій.
Здійснивши розгляд касаційної скарги, дослідивши наведені у ній доводи, перевіривши наявні матеріали справи щодо правильності застосування господарськими судами норм матеріального права та дотримання норм процесуального права, Касаційний господарський суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
Як встановлено судами у липні 2018 року Акціонерним товариством "Укртрансгаз" на адресу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" направлено для укладання два примірника договору транспортування природного газу №1807000383 від 01.08.2018 у зв`язку із внесеними змінами до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 №2497.
Відповідач листом №15/1-2326 від 22.08.2018 повідомив позивача, що укладанню запропонованого договору перешкоджають такі чинники: між сторонами укладено договір на транспортування природного газу №15120000703 від 01.08.2016, який відповідає Типовій формі договору, затвердженій постановою НКРЕКП №2497 від 30.09.2015; одночасно з договором на транспортування природного газу №15120000703 від 01.08.2016 є діючими договори транспортування природного газу, укладені між сторонами до набрання чинності постанови Регулятора №2497 від 30.09.2015: №1109011089\Б09 від 27.09.2011 (на транспортування газу для потреб бюджетних установ); №1109011041\Н09 від 27.09.2011 (на транспортування газу для потреб населення); №1109011137\П09 від 28.09.2011 (на транспортування газу для потреб промисловості), відповідач також зазначає, що станом на поточну дату жодною із сторін не висловлено намір припинення дії зазначених вище договорів, що підтверджує їх дійсність та чинність.
Відповідач для врегулювання правовідносин запропонував позивачу укласти додаткові угоди з відображенням змін, внесених Регулятором постановою НКРЕКП №1437 від 27.12.2017 до Типового договору на транспортування природного газу, з одночасним припиненням дії договорів, укладених у 2011 році. З огляду на викладене, відповідачем було повернуто без підписання проект договору транспортування природного газу №1807000383 від 01.08.2018.
Правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу визначає Закон України "Про ринок природного газу".
Відповідно до п. 17, 32, 45 статті 1 цього Закону:
оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників);
регулятор - національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг;
транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.
Згідно зі статтею 32 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами.