ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 червня 2019 року
м. Київ
Справа № 916/2005/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючий - Стратієнко Л.В.,
судді: Баранець О.М., Кондратова І.Д.,
обов`язки секретаря судового засідання за дорученням головуючого судді у судовій колегії здійснює помічник судді Гаврилюк П.Д.;
за участю представників:
позивача - ОСОБА_18,
відповідача - не з`явився,
третіх осіб - не з`явився,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Південна електротехнічна компанія",
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду
(головуючий - Мишкіна М.А., судді - Будішевська Л.О., Бєляновський В.В.)
від 05.04.2019,
у справі за позовом ОСОБА_1,
до товариства з обмеженою відповідальністю "Південна електротехнічна компанія",
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: 1) ОСОБА_2, 2) ОСОБА_3, 3) ОСОБА_4,
про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників,
В С Т А Н О В И В:
у вересні 2018 року ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до ТОВ "Південна електротехнічна компанія" про визнання недійсними з моменту прийняття рішень загальних зборів учасників ТОВ "Південна електротехнічна компанія", оформлених протоколом №3005/1 від 30.05.2016 щодо збільшення статутного капіталу до 12 500 000,00 грн за рахунок внесків учасників, перерозподілу часток у статутному капіталі, затвердження нової редакції статуту та її реєстрації.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивача не було повідомлено в порядку, передбаченому ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про час та дату проведення загальних зборів учасників товариства на 30.05.2016 з питаннями порядку денного, вказаними у протоколі №3005/1 від 30.05.2016. Оспорюваними рішеннями зі зміненим порядком денним протиправно зменшений розмір частки ОСОБА_1 в статутному капіталі ТОВ "Південна електротехнічна компанія" з 25% до 4,4% без його згоди, що є порушенням його корпоративних прав.
Рішенням Господарського суду Одеської області від 14.01.2019 у задоволенні позову відмовлено.
Ухвалюючи рішення, господарський суд зазначив, що позивач був обізнаний про місце, дату та час проведення загальних зборів ТОВ "Південна електротехнічна компанія", отримав повідомлення про їх проведення та відповідав на нього. Зі змісту протоколу №3005/1 від 30.05.2016 вбачається, що усі питання, що були внесені ОСОБА_1, пропонувались для обговорення та будь-яких рішень з цих питань не приймалось у зв`язку з відсутністю пропозицій, а додаткові питання для обговорення були внесені учасником товариства ОСОБА_4 за згодою всіх учасників зборів.
Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 05.04.2019 рішення Господарського суду Одеської області від 14.01.2019 скасовано. Позов задоволено. Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Південна електротехнічна компанія", оформлені протоколом №3005/1 від 30.05.2016.
Колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що внаслідок прийняття оскаржуваних рішень загальних зборів учасників ТОВ "Південна електротехнічна компанія від 30.05.2016 про збільшення статутного капіталу товариства за рахунок внесків трьох учасників товариства, без повідомлення ОСОБА_7 про вчинення таких дій, була зменшена частка ОСОБА_1 в статутному капіталі товариства з 25% до 4,4%, що є порушенням його корпоративних прав. Вказала, що матеріали справи не містять належних доказів повідомлення головою товариства позивача про скликання на 30.05.2016 позачергових загальних зборів учасників. У повідомленні про скликання позачергових зборів від 14.04.2016 відсутня дата проведення позачергових зборів учасників.
ТОВ "Південна електротехнічна компанія" подало касаційну скаргу, в якій просить скасувати постанову апеляційного господарського суду та залишити в силі рішення місцевого суду.
Підставами для скасування судового рішення позивач зазначає неправильне застосування норм матеріального права судом апеляційної інстанції, зокрема ст. ст.16, 51, 52 Закону України "Про господарські товариства". Посилається на повідомлення про скликання позачергових зборів від 14.04.2016 як доказ належного повідомлення позивача про час та дату проведення загальних зборів учасників товариства 30.05.2016.
У відзиві на касаційну скаргу позивач вважає постанову апеляційного суду законною та обґрунтованою, просить залишити її без змін. Посилається на правовий висновок Верховного Суду у постанові від 27.02.2018 у справі № 918/92/17.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника позивача, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи та заперечення проти неї і перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.
Як встановлено господарськими судами, ОСОБА_1, є учасником ТОВ "Південна електротехнічна компанія" з 2001 року.
30.05.2016 було проведено загальні збори учасників ТОВ "Південна електротехнічна компанія" учасниками, що володіють 75% голосів, а саме: ОСОБА_3, що володіє часткою 25% статутного капіталу, ОСОБА_2 , що володіє часткою 25% статутного капіталу, ОСОБА_4, що володіє часткою 25% статутного капіталу.
На час прийняття спірних загальних зборів учасників товариства 30.05.2016, його учасниками були ОСОБА_1 з часткою в статутному капіталі 25%, ОСОБА_3 з часткою в статутному капіталі 25%, ОСОБА_2 з часткою в статутному капіталі 25%, ОСОБА_4 з часткою в статутному капіталі 25%.
Рішення загальних зборів учасників товариства 30.05.2016 оформлені протоколом № 3005/1 від 30.05.2016, підписи учасників посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Іллічовою Н.А. 30.05.2016.
ОСОБА_1 участі у вказаних загальних зборах не приймав.
Порядок денний зборів визначений у протоколі № 3005/1 від 30.05.2016:
1. Про обрання робочих органів та затвердження регламенту роботи загальних зборів товариства.
2. Про вихід учасника ОСОБА_1 зі складу учасників товариства.
3. Про зменшення статутного капіталу товариства.
4. Затвердження переліку майна товариства, яке передається ОСОБА_1 .
5. Затвердження змін до статуту товариства.
З перелічених питань присутні не виступали та пропозицій не вносили, внаслідок чого питання були зняті з порядку денного.
ОСОБА_4, керуючись ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", запропонував присутнім прийняти рішення щодо додаткових питань:
1. Збільшення статутного капіталу товариства за рахунок внесків учасників.
2. Перерозподіл часток у зв`язку зі збільшенням статутного капіталу товариства.
3. Затвердження нової редакції статуту товариства та її реєстрація.
По першому додатковому питанню ОСОБА_4 у зв`язку з виробничою необхідністю, для покриття збитків та для розвитку діяльності товариства запропонував збільшити статутний капітал товариства до 12 500 000 грн за рахунок внесків учасників, що присутні на зборах у таких розмірах: ОСОБА_4 . - 3 425 000 грн, ОСОБА_2 - 3 425 000 грн, ОСОБА_3 - 3 450 000 грн. Встановити, що внески по збільшенню статутного капіталу вносяться учасниками у продовж двох років з дати реєстрації відповідних змін до статуту товариства у грошовому вигляді на банківський рахунок товариства.
Голосували "за" 3 особи (75 відсотків голосів).
По другому додатковому питанню ОСОБА_4 у зв`язку з прийняттям рішення про збільшення статутного капіталу товариства до 12 500 000 грн за рахунок внесків учасників, що присутні на зборах у визначених частинах запропонував перерозподілити частки у статутному капіталі товариства таким чином:
- ОСОБА_1 - 4,4 % статутного капіталу, що складає 550 000 грн.
- ОСОБА_4 - 31,8 % статутного капіталу, що складає 3 975 000 грн.
- ОСОБА_3 - 32 % статутного капіталу, що складає 4 000 000 грн.
- ОСОБА_2 - 31,8 % статутного капіталу, що складає 3 975 000 грн.
Голосували "за" 3 особи (75 відсотків голосів).
По третьому додатковому питанню ОСОБА_4 у зв`язку зі збільшенням статутного капіталу товариства та перерозподілом часток у статутному капіталі, необхідністю уточнення видів діяльності та приведення у відповідність до вимог чинного законодавства України проінформував присутніх про необхідність викладення статуту товариства у новій редакції. Запропонував присутнім ознайомитись із новою редакцією статуту товариства, затвердити її та доручити директору товариства забезпечити її реєстрацію у встановленому законом порядку.
Голосували "за" 3 особи (75 відсотків голосів).
Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 17.09.2018, державна реєстрація змін до статутного або складеного капіталу, зміна складу або інформації про засновників була здійснена державним реєстратором 31.05.2016, номер запису №15561050024004852 (а.с.16-20, т. 1).
У витязі зазначено, що розмір статутного капіталу ТОВ "Південна електротехнічна компанія" становить 12 500 000 грн, засновниками товариства є ОСОБА_3, розмір внеску до статутного капіталу 4 000 000 грн, ОСОБА_2, розмір внеску до статутного капіталу 3 975 000 грн, ОСОБА_1, розмір внеску до статутного капіталу 550 000 грн, ОСОБА_4, розмір внеску до статутного капіталу 3 975 000 грн.
Внаслідок прийняття рішень статутний капітал товариства збільшився з 2 200 000 грн до 12 500 000 грн, а частка ОСОБА_1 у статутному капіталі товариства зменшилась з 25 % до 4,4 %.
Окрім того, господарськими судами досліджувалися обставини повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів 30.05.2016.
Так, до матеріалів справи долучена копія листа ОСОБА_1 від 26.02.2016 на ім`я учасника ТОВ "Південна електротехнічна компанія" ОСОБА_2, в якому позивач повідомляв ОСОБА_2 про її переважне право на придбання його частки у статутному капіталі товариства та просив повідомити його про прийняте рішення до 31.03.2016 (а.с. 63, т. 1). Долучена також копія листа ОСОБА_1 від 07.04.2016 на адресу ОСОБА_2 . (а.с. 64, т. 1), в якому ОСОБА_1 зазначав, що на лист ОСОБА_2 повідомляє, що місце укладення угоди, підписання договору купівлі-продажу належної йому долі відбудеться 19.04.2016 в офісі приватного нотаріуса Рощіної А.І. Аналогічний лист від 07.04.2016 був направлений позивачем також ОСОБА_4 (а.с. 65, т. 1).
У листі-повідомленні ТОВ "Південна електротехнічна компанія" від 14.04.2016 за підписом технічного директора ОСОБА_4 зазначено про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Південна електротехнічна компанія" на виконання доручення директора товариства. ОСОБА_1 повідомляється, що за ініціативою директора ТОВ "Південна електротехнічна компанія" та відповідно до ч. 3 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", у зв`язку з надзвичайною необхідністю фінансування подальшої діяльності товариства та покриття збитків від господарської діяльності було скликано позачергові загальні збори учасників товариства, які пройдуть за адресою: м. Одеса, вул. Мельницька, 26/2 оф. 401 об 14 годині 30 хвилин. Реєстрація учасників відбудеться з 14.00 до 14.25 за місцем проведення зборів. Порядок денний:
1. Збільшення статутного капіталу товариства за рахунок внесків учасників.
2. Затвердження нової редакції статуту товариства та її реєстрація.
Як стверджує відповідач, вказане повідомлення було отримане позивачем 19.04.2016, разом з листом-повідомленням від 14.04.2016 за підписом директора товариства (а.с. 69, т. 1) про скликання загальних зборів на 30.05.2016 о 14 год. 30 хв. за ініціативою учасника ОСОБА_1, підписаним 14.04.2016 ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4, на підтвердження чого відповідач посилається на копію фіскального чеку (а.с. 66, т. 1) та копію рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення від 14.04.2016, направленого ОСОБА_4 (з його особистої адреси) ОСОБА_1 19.04.2016 (а.с. 67, т. 1).
В матеріалах справи міститься копія листа-повідомлення (а.с. 69, т. 1), за яким учасники товариства ОСОБА_3, ОСОБА_2 та ОСОБА_4 повідомлені про скликання загальних зборів учасників товариства 30.05.2016 з порядком денним:
1. Збільшення статутного капіталу товариства за рахунок внесків учасників.
2. Затвердження нової редакції статуту товариства та її реєстрація.
27.04.2016 ОСОБА_1 надіслав директору ТОВ "Південна електротехнічна компанія" ОСОБА_3 лист (а.с. 68, т. 1), в якому відповідно до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" запропонував скликати на 30.05.2016 позачергові збори учасників товариства з таким порядком денним:
1. Про обрання робочих органів та затвердження регламенту роботи загальних зборів товариства.
2. Про вихід учасника ОСОБА_1 зі складу учасників товариства.
3. Про зменшення статутного капіталу товариства.
4. Затвердження переліку майна товариства, яке передається ОСОБА_1 .
5. Затвердження змін до статуту товариства.
До матеріалів справи долучена копія листа-повідомлення (а.с. 71, т. 1), за яким учасники товариства ОСОБА_3, ОСОБА_2 та ОСОБА_4 повідомлені про те, що за ініціативою учасника товариства ОСОБА_1 на 30.05.2016 скликані загальні збори учасників ТОВ "Південна електротехнічна компанія" з таким порядком денним:
1. Про обрання робочих органів та затвердження регламенту роботи загальних зборів товариства.
2. Про вихід учасника ОСОБА_1 зі складу учасників товариства.
3. Про зменшення статутного капіталу товариства.
4. Затвердження переліку майна товариства, яке передається ОСОБА_1 .
5. Затвердження змін до статуту товариства.
Як правильно зазначив апеляційний суд, згідно з доказами, наданими самим відповідачем, порядок денний загальних зборів 30.05.2016 був визначений товариством 30.04.2016 як розгляд питань, пов`язаних з ініціативою ОСОБА_1 про вихід зі складу учасників товариства, при відсутності його заяви про вихід.
Суд першої інстанції в своєму рішенні дійшов висновку про необґрунтованість позовних вимог, виходячи з того, що позивачу було відомо про проведення загальних зборів учасників товариства 30.05.2016 та він міг бути на них присутнім, а також 30.05.2016 учасниками прийняте рішення про збільшення статутного капіталу, зміну розміру часток учасників, що не суперечить нормам законодавства, зокрема, ст. 51 Закону України "Про господарські товариства".
За наслідками перегляду справи апеляційний суд дійшов протилежних висновків - ОСОБА_1 не було повідомлено про проведення загальних зборів учасників товариства 30.05.2016. Внаслідок прийняття оскаржуваних рішень загальних зборів про збільшення статутного капіталу товариства за рахунок внесків трьох учасників товариства ( ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4 ) була зменшена частка ОСОБА_1 в статутному капіталі товариства з 25% до 4,4%, що є порушенням його корпоративних прав.
Перевіряючи правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм права при вирішенні спору, Верховний Суд виходить з такого.
Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" від 06.02.2018, який набрав чинності 17.06.2018, визнано таким, що втратив чинність, Закон України "Про господарські товариства" у частині, що стосується товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, а також внесено зміни зокрема до Цивільного кодексу України, а саме назву підрозділу 4 § 1 глави 8 "4. Товариство з обмеженою відповідальністю" та статті 140-151 виключено.
Разом з тим на момент виникнення та існування спірних правовідносин, зазначені зміни чинності ще не набули, а тому Верховний Суд здійснює перевірку правильності застосування судами попередніх інстанцій, в тому числі і норм матеріального права, в редакціях чинних на момент прийняття оспорюваних рішень загальних зборів.
Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право, зокрема, брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.
Згідно зі ст. 145 Цивільного кодексу України та ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.
За умовами пунктів 2, 3, 7 ч. 4 ст. 145 Цивільного кодексу України, ч. 5 ст. 41 та ч. 1 ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: внесення змін до статуту товариства; створення та відкликання виконавчого органу товариства; виключення учасника із товариства.