Постанова
іменем України
18 червня 2019 року
м. Київ
справа № 216/3511/17
провадження № 51-9469км18
Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Короля В.В.,
суддів Григор`євої І.В., Крет Г.Р.,
за участю:
секретаря судового засідання Дрозда Р.І.,
прокурора Шевченко О.О.,
захисника Єлаєва Ю.Л. (у режимі відеоконференції),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника Єлаєва Ю.Л. на вирок Апеляційного суду Дніпропетровської області від 7 серпня 2018 року в кримінальному провадженні щодо
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, який проживає без реєстрації за адресою: АДРЕСА_1,
засудженого за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 310, ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 263 Кримінального кодексу України (далі - КК).
Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 11 червня 2018 року ОСОБА_1 засуджено до покарання у виді позбавлення волі: за ч. 2 ст. 310 КК - на строк п`ять років; за ч. 2 ст. 309 КК - на строк чотири роки; за ч. 2 ст. 263 КК - на строк три роки.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_1 призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років.
На підставі ст. 75 КК ОСОБА_1 звільнено від відбування покарання з випробуванням упродовж трирічного іспитового строку та покладено на нього виконання обов`язків, передбачених п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 цього Кодексу.
Вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат у кримінальному провадженні.
Апеляційний суд Дніпропетровської області 7 серпня 2018 року скасував вирок місцевого суду в частині заходу примусу та ухвалив свій вирок, яким призначив ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі: за ч. 2 ст. 310 КК - на строк п`ять років; за ч. 2 ст. 309 КК - на строк чотири роки; за ч. 2 ст. 263 КК- на строк три роки, а на підставі ч. 1 ст. 70 КК за сукупністю злочинів визначив йому остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років. В решті вирок залишив без змін.
Згідно з вироком ОСОБА_1 визнано винуватим у тому, що він, маючи не зняту та не погашену в установленому законом порядку судимість за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК, у період з квітня 2017 року до 27 червня 2017 року за місцем свого проживання на території домоволодіння АДРЕСА_1 незаконно посіяв і виростив 49 пагонів рослин конопель з метою подальшого використання для виготовлення особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу для особистого вживання без мети збуту.
Крім того, 17 серпня 2017 року приблизно о 13-ій год 00 хв ОСОБА_1, діючи повторно, маючи не зняту та не погашену в установленому законом порядку судимість за ч. 1 ст. 309 КК, будучи обвинуваченим за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 310 КК, перебуваючи біля мосту поблизу вул. Старовокзальної м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, незаконно придбав у невстановленої слідством особи за 200 грн для особистого вживання без мети збуту медичний шприц з особливо небезпечним наркотичним засобом - опієм ацетильованим масою 2,0544 г, що в перерахунку на суху речовину становить 0,0698 г, який незаконно зберігав при собі для особистого вживання до його вилучення працівниками поліції в той же день о 15-ій год 10 хв у сквері "Комсомольський" поблизу будинку № 3 на вул. Мартіна Шимановського м. Кривого Рогу Дніпропетровської області.
Також 18 серпня 2017 року приблизно о 11-ій год 00 хв ОСОБА_1, повторно, маючи не зняту та не погашену в установленому законом порядку судимість за ч. 1 ст. 309 КК, будучи обвинуваченим за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 310 КК, поблизу дитячого майданчику, розташованого неподалік будинку № 2 на вул. Чумацькій м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, знайшов на землі під деревом і привласнив знайдене, тобто незаконно придбав для особистого вживання без мети збуту пакет з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом масою 21,597 г, що в перерахунку на суху речовину становить 20,249 г, який незаконно зберігав при собі для особистого вживання до його вилучення працівниками поліції в той же день об 11-ій год 52 хв поблизу будинку № 2 на вул. Чумацькій м. Кривого Рогу Дніпропетровської області.
Він же 2 січня 2018 рокубіля гаражів, розташованих поблизу вул. Свято-Миколаївської м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, знайшов та привласнив, тим самим придбав предмет, виготовлений саморобним способом за типом кастетів, що є холодною зброєю, який незаконно носив при собі без передбаченого законом дозволу до його вилучення працівниками поліції 3 січня 2018 року з 14-ої год 56 хв до 15 год 19 хв між будинками № 4 та № 6 на вул. Олександра Поля м . Кривого Рогу Дніпропетровської області.
Вимоги касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник Єлаєв Ю.Л. просить змінити вирок апеляційного суду щодо ОСОБА_1 та звільнити його на підставі ст. 75 КК від відбування покарання з випробуванням. Указує на суворість призначеного ОСОБА_1 покарання. Вважає, що апеляційний суд не повною мірою врахував досудову доповідь органу пробації, в якій зазначалось про можливість звільнення ОСОБА_1 від відбування покарання. На думку захисника, факт неодноразових судимостей його підзахисного не є перешкодою для застосування ст. 75 КК.
Позиції інших учасників судового провадження
Прокурор Шевченко О.О. вважала касаційну скаргу захисника необґрунтованою, просила вирок апеляційного суду щодо ОСОБА_1 залишити без зміни.
Мотиви Суду
Заслухавши доповідь судді, доводи захисника Єлаєва Ю.Л., який просив касаційну скаргу задовольнити, та прокурора Шевченко О.О., перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що касаційна скарга задоволенню не підлягає на таких підставах.