Постанова
Іменем України
12 червня 2019 року
м. Київ
Верховний Суд у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду:
головуюча Стефанів Н.С.,
судді: Голубицький С.С.,
Шевченко Т.В.,
секретар судового засідання Безкровний С.О.,
учасники судового провадження:
прокурор Дронова І.С.,
захисники: Невмержицька І.М.,
Григор`єв Р.І.,
засуджений ОСОБА_1 (у режимі відеоконференції),
розглянув у судовому засіданні касаційну скаргу захисника Невмержицької І.М. на вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 06 березня 2017 року та ухвалу Київського апеляційного суду від 23 жовтня 2018 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12015100040007722,
стосовноОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, який народився в м. Києві, засудженого за ст. 307 ч. 2, ст. 307 ч. 1, ст. 309 ч. 2 Кримінального кодексу України (далі - КК України).
1. Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
Захисник у касаційній скарзі виклала вимогу до суду касаційної інстанції про скасування судових рішень стосовно ОСОБА_1 та закриття провадження за ст. 307 ч. 2 КК України у зв`язку з не встановленням достатніх доказів для доведення винуватості особи в суді і вичерпанням можливості їх отримання. Вимогу мотивувала істотним порушенням вимог процесуального закону через неможливість дослідження в суді доказу, який покладено в основу обвинувального вироку. Зазначила також про суперечливість показань свідків, що не була усунута апеляційним судом, про неспростовані доводи щодо вчиненої провокації злочину стосовно ОСОБА_1 Також вказала на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність через зайво інкриміновану кваліфікуючу ознаку "повторність" за ст. 307 ч. 2 КК України, оскільки поетапний збут охоплювався єдиним умислом.
2. Зміст оскаржуваних судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
2.1 Суд першої інстанції, рішення якого оскаржується
За вироком Дніпровського районного суду м. Києва від 06 березня 2017 року ОСОБА_1 засуджено: за ст. 307 ч. 1 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк шість років; за ст. 307 ч. 2 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк вісім років з конфіскацією всього майна, що належить йому на праві власності; за ст. 309 ч. 2 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки. На підставі ст. 70 ч. 1 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_1 визначено покарання у виді позбавлення волі на строк вісім років з конфіскацією всього майна, що належить йому на праві власності.
Строк відбування покарання ОСОБА_1 визначено обчислювати з моменту затримання 06 березня 2017 року.
Відповідно до ст. 72 ч. 5 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_1 зараховано один день попереднього ув`язнення з 25 червня 2015 року по 26 червня 2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Також вирішено долю речових доказів та питання щодо процесуальних витрат.
2.2 Суд апеляційної інстанції, рішення якого оскаржується
Ухвалою Київського апеляційного суду від 23 жовтня 2018 року апеляційну скаргу захисника Киці Л.А. з доповненнями та змінами задоволено частково. Вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 06 березня 2017 року стосовно ОСОБА_1 змінено, пом`якшено покарання за ст. 307 ч. 1 КК України до чотирьох років позбавлення волі; за ст. 307 ч. 2 КК України до шести років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що належить йому на праві власності; за ст. 309 ч. 2 КК України до трьох років позбавлення волі. На підставі ст. 70 ч. 1 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_1 визначено покарання у виді позбавлення волі на строк шість років з конфіскацією всього майна, що належить йому на праві власності.
На підставі ст. 72 ч. 5 КК України у строк відбування покарання ОСОБА_1 зараховано строк його попереднього увʼязнення з 25 червня 2015 року до 26 червня 2015 року, а також з 06 березня 2017 року по 23 жовтня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього увʼязнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок суду першої інстанції залишено без зміни.
2.3 Обставини у кримінальному провадженні, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій
Так, 18 червня 2015 року, приблизно о 21 годині 00 хвилин, у службовому кабінеті № 219 ТВМ-4 Дніпровського РУ ГУМВС України в м. Києві, за адресою: м. Київ, вул. Каунаська, 14/1, згідно постанови про оперативну закупівлю психотропних речовин, працівниками міліції, у присутності двох понятих, ОСОБА_2, були вручені грошові кошти в сумі 300 гривень, для проведення оперативної закупівлі психотропної речовини - амфетамін, у ОСОБА_1 . Крім того, ОСОБА_2, була вручена чоловіча сумка, обладнана аудіо-відео пристроєм для фіксації події.
Того ж дня, приблизно о 21 годині 35 хвилин, ОСОБА_1, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконний збут психотропної речовини - амфетамін, діючи за попередньою домовленістю з ОСОБА_2, зустрівся з останнім за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1, на чотирнадцятому поверсі вказаного будинку. При зустрічі ОСОБА_2 передав ОСОБА_1 грошові кошти у сумі 300 гривень, які йому були видані для проведення оперативної закупки, в свою чергу ОСОБА_1 взяв ці грошові кошти та передав ОСОБА_2 згорток з фольги, в якому містилась психотропна речовина - амфетамін, масою 0,157 г, тим самим вчинив його незаконний збут.
В подальшому, близько 22 години 00 хвилин, у службовому кабінеті № 219 ТВМ-4 Дніпровського РУ ГУМВС України в м. Києві, за адресою: м. Київ, вул. Каунаська, 14/1, під час огляду місця події у ОСОБА_2 було вилучено згорток фольги в якому знаходилась психотропна речовина - амфетамін, масою 0,157 г, яку ОСОБА_1 незаконно збув ОСОБА_2 при проведенні оперативної закупки.
Крім цього, ОСОБА_1, 24 червня 2015 року, приблизно о 22 годині 00 хвилин, перебуваючи біля станції метро "Лівобережна", в м. Києві, маючи на меті незаконне придбання з метою подальшого збуту психотропної речовини - амфетамін, зустрівся з невстановленою досудовим розслідуванням особою, відносно якої матеріали виділені в окреме провадження, у якої придбав психотропну речовину - амфетамін та почав його зберігати з метою подальшого збуту.
25 червня 2015 року, приблизно о 14 годині 00 хвилин, у службовому кабінеті № 219 ТВМ-4 Дніпровського РУ ГУМВС України в м. Києві, за адресою: м. Київ, вул. Каунаська, 14/1, згідно постанови про оперативну закупівлю психотропних речовин, працівниками міліції, у присутності двох понятих, ОСОБА_2, були вручені грошові кошти в сумі 300 гривень, для проведення оперативної закупівлі психотропної речовини - амфетамін у ОСОБА_1 . Крім того, ОСОБА_2, був вручений спеціальний технічний засіб аудіо-відео контролю особи та фіксації події.
Того ж дня, близько 14 години 45 хвилин, ОСОБА_1, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконний збут психотропної речовини - амфетамін, діючи за попередньою домовленістю з ОСОБА_2, зустрівся з останнім за місцем свого проживання за вказаною адресою. При зустрічі ОСОБА_2 передав ОСОБА_1 грошові кошти у сумі 300 гривень, які йому були видані для проведення оперативної закупки, в свою чергу ОСОБА_1 взяв ці грошові кошти та передав ОСОБА_2 поліетиленовий пакет, в якому містилась психотропна речовина - амфетамін, масою 0,248 г, тим самим повторно вчинив незаконний збут психотропної речовини - амфетамін.
В подальшому, 25 червня 2015 року, близько 15 години 25 хвилин, у службовому кабінеті № 219 ТВМ-4 Дніпровського РУ ГУМВС України в м. Києві, за адресою: м. Київ, вул. Каунаська, 14/1, під час огляду місця події у ОСОБА_2 було вилучено поліетиленовий пакет, в якому містилась психотропна речовина - амфетамін, масою 0,248 г, яку ОСОБА_1 незаконно збув ОСОБА_2 при проведенні оперативної закупки.
Крім цього, ОСОБА_1, 23 червня 2015 року, приблизно о 18 годині 00 хвилин, перебуваючи по вулиці Березняківській, в м. Києві, біля школи № 30, зустрівся з невстановленою досудовим розслідуванням особою, яка запропонувала йому безоплатно придбати наркотичний засіб канабіс, для власного вживання без мети збуту.
Реалізовуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_1, того ж дня, безоплатно незаконно придбав у невстановленої досудовим розслідуванням особи, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, два поліетиленових пакета з пазовим замком, в яких містився наркотичний засіб - канабіс, які утримуючи при собі, переніс до місця свого проживання, а саме до квартири АДРЕСА_2, де почав незаконно зберігати для власного вживання, без мети збуту.